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第二章公司法律制度•第一节公司法概述一、公司的概念与特征（一）公司的概念公司是指依照公司法成立的以盈利为目的的法人企业。•公司法是商事法律的重要内容之一，属于私法领域。所以，公司法要维护股东的意思自治和权利自由，如股东设立何种类型公司、选择何种行业投资、推举何人主持公司业务、股份如何转让等，都是建立在股东意思自治的基础上的。但在现代经济条件下，为确保社会交易安全和公众利益，带有公法色彩的强制性规定越来越多地渗透到公司法领域。如公司法中关于法定事项的公示主义、公司登记的要式主义、公司章程中的必要记载事项、法定公积金的强制提取等规定，无不反映国家公权对公司法中股东私权的限制和干预。这表明，公司法是带有一定公法色彩的私法。企业分类公司——个人独资企业合伙企业法人企业非法人企业（二）公司的特征公司的法人资格——公司承担有限责任指公司对自己的民事行为所产生的法律后果承担全部法律责任。公司的组成人员不对公司的债务承担责任，公司只以公司的全部资产对公司的债务承担责任-------而且是有限责任。有限责任制度•有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；•股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任；•公司以其全部资产对公司的债务承担责任。•合伙、个人独资企业——是非法人企业，企业的债务也就是企业组成人员的债务，企业组成人员要对企业的负债承担无限责任。•举例：法人企业的有限责任•某公司注册资本10万元，因经营不善，资不抵债，被申请破产。公司现全部资产仅30万，而欠外债50万。问：1、公司有限责任的含义？2、公司如何偿还外债？公司破产意味如何？对上述三个问题的回答：1、公司有限责任是指公司用注册资金和现有资产承担有限责任2、如本案例，公司破产了，也就只要用现有的30万元资产承担50万元的债务（有限责任），至于偿还不了的债务就不承担任何责任了。二、公司的分类以股东承担责任形式为标准（大陆法）无限责任公司股东承担无限责任有限责任公司股东承担有限责任股份有限公司股东承担有限责任两合公司部分有限部分无限以公司之间的控制依附关系母公司控制公司（有法人资格）子公司被控制公司（有法人资格）按内部管辖关系总公司有法人资格分公司无法人资格母公司——指拥有另一公司半数以上资本或股份，并对其经营管理活动有一定控制权的公司。子公司——其资本或股份的大部分为另一公司控制，且经营活动要受其制约的公司。全部股份被另一个公司控制的的子公司，又称全资子公司。以下公司是风华高科的全资子公司或绝对控股子公司或相对控股子公司•子公司全称注册资本持股比例(%)肇庆科讯高技术有限公司RMB118900100.00肇庆市粤华新型电子元件有限公司RMB222,500100.00肇庆科华电子科技有限公司USD500040.29肇庆风华新谷微电子有限公司RMB2,00090.00四平市吉华高新技术有限公司RMB6450060.00本公司——又称为总公司，是指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。分公司——是指从业务上、组织上接受其他公司管辖的公司，不具有法人资格，对外不能独立承担法律责任。广东风华高新科技股份有限公司各分（子）公司、参股公司架构图•分公司•冠华片式陶瓷电容器分公司•端华片式电阻器分公司•英达电感器件分公司•利华电解电容器分公司•高要正华陶瓷电容器分公司•正华陶瓷电容器分公司•子公司•肇庆风华机电进出口有限公司•肇庆风华新谷微电子有限公司•广东肇庆微硕电子有限公司•广东肇庆科讯高技术有限公司•广州风华创业投资有限公司•四平市吉华高新技术有限公司•风华高新科技（香港）有限公司•参股公司•肇庆科华电子科技有限公司•长春奥普光电技术股份有限公司•长春光华微电子设备工程中心有限公司•太原风华信息装备股份有限公司•深圳风华科技开发有限公司•肇庆市贺江电力发展有限公司•选择：•长城有限责任公司的下属分公司以自己的名义对外签订的合同，其法律责任由谁承担（）。A、合同无效B、其责任由分公司独立承担C、其责任由长城有限责任公司承担D、其责任由分公司承担，长城有限责任公司负连带责任•回答：C我国《公司法》规定的公司类型有限责任公司股份有限公司•三、公司法的概念•（一）公司法的定义——公司法是组织法——公司法是行为法（有强制性行为规范和任意性行为规范）解读：强制性规范任意性规范•法律规范——依据权利、义务的刚性程度，可分为强制性规范和任意性规范。强制性规范——是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范。任意性规范——允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用。如何判断公司法中的强制性规范与任意性规范•一般情形下，可以从公司法表述的词句来认定是强制性规范还是任意性规范：如公司法表述为：“不得”、“应当”、“必须”等，该规范为强制性规范；如表述成“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程的规定”“公司章程另有规定的除外”等，该规范为任意性规范。新公司法（节选）•第八条依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。——强制性规范•第九条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。——强制性规范•第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记（任意性规范）。公司法定代表人变更，应当办理变更登记（强制性规范）。•（二）公司立法•公司法——是公司的基本法•公司登记管理条例——作为《公司法》的配套法规。•除此之外，公司的活动还必须遵守《宪法》、《民法通则》、《刑法》等国家法律的规定。是中国对民事活动中一些共同性问题所作的法律规定，是民法体系中的一般法。中华人民共和国公司登记管理条例•第九章年度检验•第49条每年1月1日至4月30日，公司登记机关对公司进行年度检验。•第50条公司应当按照公司登记机关的要求，在规定的时间内接受年度检验，并提交年度检验报告书。年度资产负债表和损益表、《企业法人营业执照》副本。•第51条公司登记机关应当根据公司提交的年度检验材料，对与公司登记事项有关的情况进行审查，以确认其继续经营的资格。•第52条公司应当向公司登记机关缴纳年度检验费。年度检验费为50元。•中国宁波网讯2012年度企业年检已接近尾声。据记者从市工商局采访了解到，今年年检过程中存在问题的企业还是有不少，目前已有部分企业因提供虚假年检信息，被工商部门立案查处。•抽逃出资，仍然是今年年检过程中发现的乱象之一。据介绍，前不久工商部门就新查处了一起此类案件。原本注册资本是50万元的宁波某厨具有限公司，为达到进入政府采购企业名录注册资本500万元以上的要求，通过自筹资金和外部借款进行注资，使公司的注册资本增加到501万元。通过验资后不久，该公司负责人就将借的151万元资本抽取出来，归还他人。工商检查发现后，现已依法责令其改正并处罚款10万元。•第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念和特征（一）有限责任公司的概念有限责任公司，又称有限公司（CO，LTD）。有限责任公司指根据《公司法》规定登记注册，由五十个以下的股东出资设立，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人组织。如：肇庆福田化学工业有限公司肇庆福田化学工业有限公司：ZHAOQINGFUTIANCHEMICALINDUSTRYCO,LTD•（二）有限责任公司的特征——有限公司的资本并不必分为等额股份，也不公开发行股票，股东持有的公司股票可以在公司内部股东之间自由转让，若向公司以外的人转让，须经其他股东过半数同意。——由于股东少，因此公司设立手续非常简便，而且公司也无须向社会公开公司营业状况，增强了公司的竞争能力。二、有限责任公司的设立（一）设立条件1、股东人数——50人以下（有限责任公司股东一般要参与公司管理，股东之间的合作很重要，人数过多不利于内部关系的协调）2、达到注册资本的最低限额——3万3、要制定公司章程（见后面详解）4、有公司名称5、有公司住所（见后面详解）公司章程——指规范公司的组织和行为，规定公司成员之间权利义务关系的必备法律文件。章程和公司的关系好比驱动程序和电脑的关系，公司只是一个硬件，必须有章程这个规定了内部行为规范的程序软件才能使它运转起来，堪称“公司小宪法”。有限责任公司章程应当载明下列事项：•公司的名称和住所；•公司的经营范围；•公司注册资本；•股东的姓名或者名称；•股东的出资方式、出资额和出资时间；•公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；•公司的法定代表人；•股东会认为需要的其他事项•住所——是指为使法律关系集中于一处而确定的自然人或法人的地址，住所的确定使法律关系集中于一处，有利于确定权利义务，解决纠纷。•公民住所法律制度：•《民法通则》规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。•“经常居住地”——应当理解为连续居住1年以上的居住地，并有长期居住目的的。《公司法》第十条公司以其主要办事机构所在地为住所。确定公司住所的法律意义：便于确定诉讼管辖；便于确定公司登记机关和税管机关，加强政府机关对企业的监管；在涉外经济纠纷的解决中，是解决法律冲突的主要依据之一。•（二）设立程序•1、股东出资股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资——教材18页。出资形态图解知识产权货币实物等土地使用权•出资的文字说明：•实物出资涉及到标的物适格性的问题、作价的问题，不得高估或低估。•知识产权、土地使用权等形式出资涉及到作价及权利转移（过户）的问题。•“等”：可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，法律明确禁止的除外。•问：劳务和商誉能否作价出资？•知识链接：好感价值论下的商誉定义商誉产生于企业的良好形象及顾客对企业的好感（好感价值论）,这种好感起源于企业所拥有的优越的地理位置、良好的口碑、有利的商业地位、良好的劳资关系、独占特权和管理有方等。•以上因素都是看不见摸不着，又无法入账记录其金额，因此商誉实际上是指企业上述各种未入账的无形资源，故不能作价出资。劳务不得作为出资。《公司登记管理条例》14条：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。——劳务具有人身依附性，劳务出资具有价值难以确定和无法强制执行（转移）的问题。•案例：土地使用权出资未过户构成企业虚假出资罪•浙江省台州市工商局椒江分局在日常巡查中，发现合资企业——台州市宏鼎塑胶制品有限公司存在注册资本未到位的嫌疑。通过对该公司股东及其出资方式进行3个多月的深入调查，成功挖出了台州市某塑胶制品有限公司虚假出资368.7多万元的大案。•经查，1999年，王某（以土地使用权）与台商林某分别出资75万美元和25万美元，共同组建了台州市宏鼎塑胶制品有限公司。王的土地使用权经合法评估折价人民币586.6万元，以其中的368.7万元按当日汇率折合44.5万美元作为出资，剩余30.5万美元以机器设备作价出资，林某以现金出资。而至案发，王某一直未将其作为出资的土地使用权办理过户手续，构成虚假出资行为。•案例解析：•根据《公司法》及《公司登记管理条例》的有关规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理财产权转移手续（权属变更——过户），并提交财产权转移手续的证明文件。•根据刑法第159条：公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。3、申请与登记•订立发起协议名称预先核准制定章程出资、验资申请设立登记登记机关形式审查准予登记颁发执照•三、有限责任公司的资本和股东（一）有限责任公司的资本有限责任公司的资本=公司的注册资本三种公司资本制度：•法定资本制（大陆法系以中国为代表）授权资本制（英美法系以英美为代表）折中资本制（大陆法系以德法为代表