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2014年两大诉讼法近似考点陷阱点拨主讲人：向高甲民事诉讼刑事诉讼民官民民对比1：概念认识•民诉•我国民事诉讼是指在人民法院主持下，在当事人及参与人的参加下，依照法律规定的程序，解决平等主体的民事纠纷。•刑诉•我国刑事诉讼是指人民法院、人民检察院和公安机关（含国家安全机关等）主持下在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，解决被追诉者刑事责任问题的活动。对比2：基本原则•民诉•平等原则•对等原则•同等原则•调解原则•处分原则•辩论原则•诚实信用原则•法律监督原则•刑诉•一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使•二、严格遵守法律程序•三、人民法院、人民检察院依法独立行使职权•四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督•五、未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。•六、具有法定情形不予追究刑事责任......................对比3：辩论原则、辩护原则•民诉——辩论原则•刑诉——辩护原则【卷三民诉】•2009-82.关于辩论原则的表述，下列哪些选项是正确的？（）•A.当事人辩论权的行使仅局限于一审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段•B.当事人向法院提出起诉状和答辩状是其行使辩论权的一种表现•C.证人出庭陈述证言是证人行使辩论权的一种表现•D.督促程序不适用辩论原则【卷二刑诉】•（2011-2-64，多）关于犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则，下列哪些说法是正确的？•A在任何情况下，对任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剥夺其辩护权•B辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最基本的诉讼权利，有关机关应当为每个犯罪嫌疑人、被告人免费提供律师帮助•C为保障辩护权，任何机关都有为犯罪嫌疑人、被告人提供辩护帮助的义务•D辩护不应当仅是形式上的，而且应当是实质意义上的对比4：检查监督原则刑诉中的检察监督•立案中监督：•（1）检察院认为公安对应当立案而不立案侦查的，有权要求公安7日内说明不立案的理由。•（2）检察院认为公安不立案理由不成立的，应通知公安立案，公安接到通知后15日内立案。•批捕中监督：•（1）批准逮捕时发现不符合逮捕条件的——不予批捕。•（2）批准逮捕时发现该捕的人没报捕——应当建议公安提请批捕——也可以直接决定逮捕•审查起诉中监督：•（1）发现非法取证的——提出纠正意见——构成犯罪的依法追究刑责。•（2）发现遗漏同案犯——建议公安补充移送——事实清楚的也可以直接起诉。•审判监督：•（1）对一审裁判的监督——向上一级法院二审抗诉。•（2）对生效裁判的监督——由上级检察院向同级法院再审抗诉。•执行监督：略民诉中的检察监督•【区别1】监督的阶段：民事诉讼活动。•（无立案监督、侦查监督、审查起诉监督）•【区别2】抗诉监督的内容：•只对生效民事诉讼裁判监督，不对一审未生效裁判监督•【区别3】监督的方式：•不仅可以通过抗诉监督，还能通过提起检察建议的方式监督。【卷二刑诉题】•下列关于人民检察院的法律监督活动，说法正确的是？•A.对于公安机关应当立案而不立案的情形，检察院有权要求公安机关说明不立案的理由，理由不成立的，通知其立案•B.对于一审法院的错误判决，同级检察院有权在抗诉期内向其上一级法院提起二审抗诉•C.对于二审法院的错误判决，上级检察院均有权向其同级法院提起再审抗诉•D.对于人民法院的生效错误裁判，同级人民检察院有权向同级人民法院提出检察建议【卷三民诉题】•下列关于人民检察院的法律监督活动，说法正确的是？•A.对于公安机关应当立案而不立案的情形，检察院有权直接通知其立案•B.对于一审法院的错误判决，同级检察院有权在抗诉期内向其上一级法院提起二审抗诉•C.对于二审法院的错误判决，上级检察院均有权向其同级法院提起再审抗诉•D.对于人民法院的生效错误裁判，同级人民检察院有权向同级人民法院提出检察建议对比5：调解•民诉•自愿与合法。•【考点提示】执行阶段不能调解，非诉程序不适用调解。身份关系确认之诉也不可调解。•刑诉•仅在附带民事诉讼中和自诉案件中可以调解。•【陷阱点拨】公诉转自诉案件不能调解。•【陷阱点拨】附带民诉在侦查阶段、审查起诉阶段也可能出现调解，调解也具有法律终结力【卷三民诉题】•下列哪些案件法院审理时可以调解？•A.适用公示催告程序的案件•B．请求确认婚姻无效的案件•C．李某诉张某借款纠纷一案•D．向某和王某侵权纠纷案，法院执行过程中【卷二刑诉题】•下列哪些案件法院审理时可以调解？（2010-2-74，多）•A《刑法》规定告诉才处理的案件•B被害人有证据证明的轻微刑事案件•C检察院决定不起诉后被害人提起自诉的案件•D刑事诉讼中的附带民事诉讼案件对比6：可以不制作调解书的情形•民诉•（1）调解和好的离婚案件；•（2）调解维持收养关系的案件；•（3）能够即时履行的案件；•刑诉•能够即时履行的案件；【卷三民诉题】•2003-70.对下列哪些案件调解达成协议的，人民法院可以不制作民事调解书？•A.被告拖欠原告贷款10万元，双方达成协议，被告在1个月内付清，原告不要求被告支付拖欠期间的贷款利息•B.赔偿案件中的被告人在国外，与原告达成赔偿协议，同意在2个月内赔付•C.赡养案件中当事人双方达成协议，被告愿意每月向原告支付赡养费200元，原告申请撤诉•D.收养案件中当事人双方达成协议，解除收养关系【卷二刑诉题】•关于附带民事诉讼中的调解，下列选项正确的是?（2009-2-28）•A.在侦查、审查起诉阶段，被害人提出赔偿要求经记录在案的，公安机关、检察院可以对民事赔偿部分进行调解•B.在侦查、审查起诉阶段，经调解当事人达成协议并已给付，被害人又向法院提起附带民事诉讼的，法院一般不再受理•C.法院审理刑事附带民事诉讼案件，可以进行调解•D.附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的，无需制作调解书，也不需记入笔录对比7：和解•民诉•贯穿于诉讼全过程，甚至包括执行阶段，（执行和解）•刑诉•1.自诉案件•2.附带民诉•3.公诉案件和解范围•（1）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；•（2）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。【卷三刑诉题】•关于可以适用当事人和解的公诉案件诉讼程序的案件范围，下列哪些选项是正确的？（2012-2-75多）•A．交通肇事罪•B．暴力干涉婚姻自由罪•C．过失致人死亡罪•D．刑讯逼供罪对比8：和解的法律效果•民诉•（1）请求依据和协议制作调解书。•（2）申请撤诉。•刑诉•侦查：侦查阶段，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。•起诉：（1）审查阶段，人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；（2）对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。•审判：审判阶段，人民法院可以依法对被告人从宽处理。【卷三民诉题】•下列关于双方当事人和解的效果说法正确的是？•A双方当事人的和解协议具有法律效力，可以直接成为执行依据•B双方当事人在诉讼中和解，一方撤诉的，不能再因为同一事实提起民事诉讼•C在诉讼中双方达成了和解，可以请求人民法院依据和解协议制作调解书，该调解书签收完毕后，具有法律效力•D在诉讼中双方达成了和解，可以请求人民法院依据和解协议制作判决书【卷二刑诉题】•对于适用当事人和解的公诉案件诉讼程序而达成和解协议的案件，下列哪一做法是错误的？（2012-2-37单）•A．公安机关可以撤销案件•B．检察院可以向法院提出从宽处罚的建议•C．对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，检察院可以不起诉•D．法院可以依法对被告人从宽处罚对比9：合议制度•【区别】（独任庭）•民诉•（1）简易程序中,适用审判员独任审理。•（2）在特别程序中，一般适用审判员独任。•【考点提示】例外情形：选民资格、重大疑难必须是审判员组成合议庭。•（3）公示催告程序，公告审理阶段适用独任制，除权判决阶段，则由审判员组成合议庭审理。•刑诉•只有简易程序可独任庭•【考点提示】（三年以下可以独任，可以合议庭/三年以上必须合议庭）【卷三民诉题】•下列关于审判组织的说法正确的是？•A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭•B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭•C.独任庭只能存在于简易程序中•D.简易程序都是由审判员独任审理【卷二刑诉题】•下列关于审判组织的说法正确的是？•A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭•B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭•C.独任庭只能存在于简易程序中•D.简易程序都是由审判员独任审理对比10：回避的决定权•民诉•1.院长——审判委员会•2.审判人员——院长决定•3.其他人员——审判长决定刑诉•法院•1.院长————由审判委员会•2.其他人员————由院长决定。•检察院•1.检察长————由检察委员会•2.其他人————均由检察长决定。•公安机关•1.负责人——由同级检察委员会决定。•2.其他人员——均由公安机关的负责人决定。【卷三民诉题】•关于回避，下列哪一说法是正确的？•A当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定。•B当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定。•C当事人申请担任书记员李某回避，应当由审判长来决定•D如当事人申请法院翻译人员回避，可由院长决定【卷二刑诉题】•关于回避，下列哪一说法是正确的？•A当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定。•B当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定。•C当事人申请担任书记员李某回避，应当由审判长来决定•D如当事人申请法院翻译人员回避，可由院长决定对比11：回避的效果•民诉•当事人申请回避后，被申请回避人要暂停执行职务，但需要采取紧急措施的除外。•刑诉•审查原则上程序停止；但侦查人员例外。对比12：回避的效力•民诉•决定回避，更换人员后，诉讼程序继续进行。回避并不影响先前诉讼程序的效力。•刑诉•回避后，先前行为的效力待定，谁决定他回避，谁决定他行为效力【卷二刑诉题】•赵某涉嫌报复陷害罪被检察机关立案侦查，在侦查即将终结时，赵某得知负责办理该案的侦查人员蔡某是被害人的胞兄，遂申请其回避。检察长经审查作出了蔡某回避的决定。对于蔡某在侦查阶段收集的证据，下列哪一选项是正确的？（2008-2-25，单）•A应当排除，不得用作认定案件事实的根据•B由检察机关侦查部门负责人根据情况决定•C由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定•D在审判时，由人民法院根据案件具体情况作出裁判对比13：公开审判制度•民诉•绝对不公开：国家秘密、个人隐私•相对不公开：商业秘密、离婚案件•刑诉•绝对不公开：国家秘密、个人隐私、未成年人犯罪•相对不公开：商业秘密【卷三民诉题】•下列关于公开审判制度的说法正确的是？•A涉及个人隐私的案件，根据当事人的申请应当不公开审理•B涉及国家秘密的案件，审理和宣判都应当不公开审理•C涉及商业秘密的案件，根据申请可以不公开•D离婚案件，根据申请可以公开审理【卷二刑诉题】•下列关于公开审判制度的说法正确的是？•A涉及个人隐私的案件，根据当事人的申请应当不公开审理•B涉及国家秘密的案件，审理和宣判都应当不公开审理•C涉及商业秘密的案件，根据申请可以不公开•D重婚案件，根据申请可以不公开审理对比14：两审终审制度之例外民诉•下列案件一审就终审：•（1）最高人民法院一审的案件；•（2）一审中适用调解结案的案件；•（3）适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件；•（4）小额诉讼标的案件。刑诉•（1）下列案件一审就终审：•①最高人民法院所作的判决、裁定；•②调解达成协议，向双方送达签收，发生法律效力的；•（2）二审仍不生效的：•①死刑案件必须经过死刑复核程序才能生效；•②法定刑以下量刑的案件，要经过最高人民法院的核准；【卷二刑诉题】•关于两审终审制度，下列哪一选项是正确的？•A.一个案件只有经过两级法院审理裁判才能生效•B.经过两级法院审判所作的裁判都是生效裁判•C.一个案件经过两级法院审判后对所作的裁判不能上诉•D.一个案件经过两级法院审判后当事人就不能对