通过资本市场处置不良资产的法律保障

免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网通过资本市场处置不良资产的法律保障目前我国金融风险主要来自银行系统。银行系统存在的风险，最明显的、突出的外部表现就是银行大量的不良资产。庞大的不良资产积累是引发金融危机的最大隐患，也是危机的表现形式。加入世界贸易组织(WorldTradeOrganization)以后，中外资金融业的竞争将不可避免的集中于银行业务领域。按照入世承诺，中国将在2007年完全开放其银行业。为了迎接竞争，把我国商业银行建设成世界一流的银行，必须采取坚决措施，解决商业银行不良资产过多的问题。不良资产源于不良贷款，包括逾期贷款(到期限未还的贷款)、呆滞贷款(逾期两年以上的贷款)和呆帐贷款(需要核销的收不回的贷款)三种情况。但不良资产并不等同于不良贷款，而是指由此而产生的银行债权，以及因抵押贷款无法偿还而收回的抵押物(财产)。面对数额庞大的不良资产，银行的自有资金难以支撑，解决这一难题通行的办法就是用通货膨胀来消化，让全体国民来承担。增加货币发行量偿还人们的存款，必然造成货币贬值，是用隐蔽的办法来平衡信贷资产损失。这一手段虽然奏效，但稍有不慎就会引发币值信用危机。因此，如何千方百计盘活银行不良资产，已成为当前中国金融界面临的头等大事，不可不察。由资本市场来化解不良资产，显然比银行单独承担、消化不良资产的效果更好，也比通货贬值的方法更加稳妥，化解的速度也会大大加快，是解决这一问题较为现实可行的途径。一、通过资本市场处置不良资产的途径选择免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网资本市场又称中长期资金市场，是与货币市场(短期资金市场)相对应而存在的一种金融市场，通常是指一年以上的金融工具交易的市场，包括股票市场、债券市场、基金市场和中长期信贷市场等。其融通的资金主要作为扩大再生产的资本使用，因此称为资本市场。通过资本市场处置不良资产，可以选择的途径包括：1、自行和解;2、不良资产出售;3、债转股;4、不良资产证券化。1、自行和解自行和解是解决支付不能问题的传统方法，它是一般民法意义上的和解，即当事人在无国家干预的情况下，就债权债务之解决自行达成协议。通过自行和解方式可以维系当事人之间的和谐并不需支付诉讼费用，从这个角度说，它不失为一种节约社会成本的解决方式。然而当维系一种表面的和谐已毫无意义时，这种维系也就失去了存在的价值。[2]在银企之间通过自行和解，达到尽可能减少贷款损失的目的，也称为贷款重组。目前自行和解或贷款重组的主要方式有：1)、减让债权。减让债权是指贷款银行减少其对自身债权之主张，同意借款人以低于贷款本息的现金偿还到期的债务，从而减轻借款人之债务，令其及时偿还部分债务，以实现银行部分债权的解决方式。在此情形下，贷款银行要承担豁免债务的损失。2)、“折价抵贷”。是指贷款银行与借款人修改原还款条件，同意借款人以原材料、库存商品、固定资产等非现金资产折价抵偿到期贷款本息，银行再设法出售这些财产，以实现自己的债权。免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网3)、“债权互换”。是指银行将借款人的部分债权，如“应收账款”划转到银行，抵偿部分贷款本息，银行取得债权人的地位后，再向借款人的债务人主张债权。银行基于其经济地位和其他有利因素，往往比借款人更有能力催缴欠款。4)、“混合重组”。是指借款人以现金、非现金资产等组合清偿贷款本息，贷款银行也采取多种形式的让步，如银行以放弃期限利益同意债务人延长贷款偿还期限等方式，满足自身债权。2、出售不良资产1)、出售债权。是指大银行利用自身的信誉和信息集成的优势，将债权出售给中小银行、非银行金融机构。此举对出售者而言是不良资产的变现，但对于购买者而言，往往也有利可图：例如借此拓展自己的业务空间，或向自身优势不甚明显的领域渗透。2)、出售实物资产。是指银行通过“折价抵贷”取得借款人的非现金资产所有权后，以公开拍卖等方式让渡其使用价值，实现其价值的方式。实践中也存在银行以该资产出资从而得以其收益满足自身债权的方式。3、债转股债转股是债权转股权的简称，就是把原来银行与企业间的债权债务关系，转变为金融资产管理公司(AssetsManagementCorporation，简称AMC)与企业间的持股与被持股或控股与被控股的关系，由原来的还本付息转变为按股分红。债转股的实施分为两个阶段，一是银行将贷款债权转让给免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网AMC;二是AMC将受让的债权转变为对企业的股权。AMC实际上成为企业阶段性持股的股东，依法行使股东权利，参与公司重大事务的决策，但不干涉企业的正常生产经营活动。有论者指出，债转股令部分国有企业享有殊遇，破坏了市场竞争规则，令未实行债转股的企业负担较重，从而在市场竞争中处于劣势，势必又会造成另一批企业的亏损。[3]本文作者认为：这只是问题的一个方面。而从另一角度出发，市场竞争并不是零和博弈，部分国有企业倘若凭借债转股而脱离困境，不但对其上、下游企业大有裨益，而且可以带动国民经济的整体繁荣，民营经济和外资企业也可从中受益。债转股的利弊得失，不可泛泛而谈，关键在于具体运作。4、不良资产证券化不良资产证券化(AssetBackedSecuritization)是银行指通过资产管理公司(AMC)，有选择的出售不良资产给特殊的金融机构——特设载体(Special-purposeVehicle，简称SPV，一般为有限责任公司)，由SPV将不良资产进行整合，再运用超额担保、第三方担保、保险公司承保等信用增级手段，发行以未来收益为支撑的债券，来解决银行不良资产问题。[4]不良资产证券化，不单纯是处置不良资产的有效途径，也应当成为民营经济发展的广阔空间。资产证券化的一般运作程序如下图所示：二、通过资本市场处置不良资产的法律保障银行改革的一个重要环节就是对不良资产的处置。通过资本市场处置不良资产是一种可以有效加快处置进程的可取举措，同时也需要法律层面的保障措施。其法律保障大体上应当包括两方面的免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网内容：一方面，国家要对银行进入投资领域给予一定的法律支持，如从我国银行业发展现状考虑，银行全面介入风险投资领域的时机尚不成熟，则至少可在不良资产处置方面出台特别立法，使银行可以适当运用资本运营手段处置不良资产。[5]另一方面，对银行在通过资本市场处置不良资产过程中出现的有损国家、社会和他人利益的行为，需要法律予以规制和制裁，从另一方面保障合法行为不受质疑和追究。1、自行和解的法律保障自行和解是处置不良资产的有效手段，需要法律的肯定和支持。银行减让债权，要承担其所豁免的那部分债务的损失。但是，也应当看到，如果银行不减让债权促使企业尽早还贷，而是采用诉讼手段，相关费用的支出也将大大增加。据建行安徽省分行资产保全部有关人士所言，该行对在芜湖市26家企业的38932万元贷款债权，如果通过起诉主张权利，则诉讼、评估费用将近700万元。[6]同时，拖欠贷款的企业往往确实经营不善，周转不灵，如果银行方面穷追猛打迫其还贷，欠款企业在绝无生路的情况下可能会申请破产，一旦启动破产还贷程序，银行除可行使别除权的财产外，只能和其他商业债权人按比例分配破产财产。此举之得失与减让债权相比，在有些情况下并无可取之处。因此对于银行的减让债权，法律应当肯定为其自主经营权之行使。同时，对国有商业银行减让债权进行监督，对不适当的造成国有资产流失的行为要及时发现、严肃查处。2、出售不良资产的法律保障当前，银行处置不良资产过程中一个较大的法律障碍在于银行不可以低于账面价值的市场价出售不良资产。从哲学的视角分析，在处置不良资产这个问题上，速度和效益是一对矛盾，具有对立免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网统一性。银行要尽快实现不良资产的变现，就可能不会实现不良资产的最大价值;同时，如果银行在不良资产问题上久拖不决，效益也无从谈起。不良资产的出售价格低于账面价格，当然会有所损失。但这一损失并不是因为不良资产的处置而发生的。当优良资产(现金)演变成不良资产，损失就已经现实的存在了，不良资产的处置只是使这一损失明朗化而已。如果不允许银行以低于账面价值的市场价出售不良资产，一味要求银行按照账面净值来实现不良资产的价值，只能是掩耳盗铃，自欺欺人，还将延误资产重组的商机，发生“冰棍效应”(不良资产如不及时处置将像“冰棍”那样融化掉)。虽然信达、东方、长城、华融四大资产管理公司可以打折出售不良资产，但是6年来资产管理公司处置不良资产的低效率和商业银行新不良资产的激增是有目共睹的。建行已经提交报告要求国家能够允许国有商业银行通过转让、出售、拍卖方式直接处置不良资产。[7]此举国家立法应当支持。但另一方面，确实存在着国有银行处置不良资产不当而导致国有资产流失的情形，其原因在于银行在处置不良资产问题上思想不重视、机构不规范、程序随意、缺乏监督。针对这种情况，法律需要予以适当的规制。1)、立法明确出售不良资产机构内部采取项目小组的组织形式，实现工作人员、业务功能和管理技术的专业化，力求权责明确、管理科学，提高出售效率，降低道德风险。2)、立法明确出售不良资产，必须以公开竞价为原则，并在制度上保障不排斥出价更高的潜在购买者，包括民营企业、个人以及外国人(包括外国法人与自然人)。免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源：中顾法律网民营企业和个人购买不良贷款债权，尚缺乏法律的支持。当前，我国不良贷款债权的购买者只能是有贷款管理权的金融机构，包括国有银行、股份制商业银行以及非银行金融机构。⑦在辽宁一些地方，个人购买了不良贷款债权向法院要求保护时，法院的态度是不予受理。[8]这种做法是值得商榷的。不良资产数额庞大，依靠有限的专业机构总是杯水车薪。发动社会力量处置不良资产，是一条现实可行的途径，同时也为民营经济的健康发展开辟了一方崭新的领域。只要不良贷款的出售是基于市场行为，符合法定程序，民营企业和个人购买不良贷款债权的行为就应当受到法律的保障。由于不良贷款债权的“不良”属性，购买不良贷款债权实质上是一种射幸行为。不能因为其所付出的对价与债权账面价值差距悬殊而否定其合法性。同时，从现实的角度考察，若法律不保障个人已购买之不良贷款债权，则实质上不可避免私力救济泛滥之虞。因此，我国立法应当允许非金融机构包括个人购买不良贷款债权。但是，受让方作为非金融机构，是否有权向债务人收取利息，在法律上是一片空白。本文作者认为：尽管从维护国家金融秩序出发，我国法律禁止企业之间的拆贷行为，但是银行贷款债权的受让人应当有权向债务人收取利息，即使其不是金融机构。其理由在于：第一，该利息非债权受让人开展贷款业务所生，而是源于银行的合法信贷，并存续至债款全部清偿之时。保障债权受让人的取息权不会扰乱国家的金融管理秩序。第二，银行债权若不转让，债务人当然应负担贷款利息。若因为银行转让债权而不保障债权受让人的取息权，则从另一方面是免除了债务人偿还利息的义务，有失法之公平价值，同时客观上又鼓励了赖帐不还。因此立法应当明确保护不良贷款债权受让人有权向债务人收取利息。免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题文章来源