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August.21,2010采购的法律基础1、合同是什么？2、合同的相关知识3、损害赔偿CONTENTS4、采购基本合同主要条款释义1、合同是什么？生活中合同的存在不可缺少运输合同1-1、合同的存在雇佣合同租赁合同婚姻、收养、监护等身份关系的协议，适用其他法律的规定。1-2、合同的定义合同法中合同的定义是什么?合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。1-3、合同的作用合同：不仅仅是道德上所谓的“遵守约定”，还是通过国家权力来实现的强制性的约定内容，或者能够通过必要的金钱赔偿形式得到相同的效果。仅靠道德立很难维持交易秩序，因此需要合同这样的法律制度存在。2、合同的相关知识合同有以下三种形式：2-1、合同形式合同常有哪些形式?口头形式书面形式其他形式（电子交易）2-2、合同成立合同何时成立?要约要约人受要约人承诺要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示（报价单）要约：希望和他人订立合同的意思表示（定单）承诺：受要约人同意要约的意思表示（定单确认书）2-3、要约与承诺实质性变更：合同标的、数量、质量、价格或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任、争议解决要约承诺达成合意注：要约人未提出异议时2-4、合同书结构A：通常包括以下五个部分：标题序文定义条款主文条款签字盖章一份完整的合同书通常包括几个部分?2-5、合同的签署合同的签字人应该是谁?法定代表人或者授权代表法定代表人签字时不需要授权授权代表签字时需要授权委托书盖章盖章2-6、合同的签署图例授权委托书兹授权………………..................................……………………..法定代表人：合同书双方…………………………..........................................……………………………..法定代表人：合同书双方………………….................................………………………法定代表人：2-7、合同约定与法律规定的关系合同约定优先还是法律规定优先?原则上合同约定优先.在合同没有约定的情况下,适用法律规定。2-8、具体法律规定价格:履行地的市场价格履行地:履行义务方所在地履行期限:随时旅行,但给出必要的准备时间履行费用:履行义务一方负担履行方式:实现合同目的的方式2-9、争议解决合同中可以同时约定诉讼和仲裁两种纠纷解决方式吗?仲裁条款排除诉讼管辖的效力当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理。3、损害赔偿3-1、损害赔偿合同法中规定的损害赔偿的范围?损害赔偿是一方当事人不履行合同义务而造成的损害.包括合同履行后可以获得的利益.3-2、损害赔偿案例（1）A公司将从B公司采购的半导体销售给了C公司。C公司将组装有该半导体零件的产品进行销售,结果半导体短路造成产品自然,并导致有些客户被烧伤。C公司不得不回收该产品,并考虑要求A公司承担损害赔偿责任。3-3、损害赔偿案例C公司可以向A公司请求的损害赔偿的范围？①C公司回收产品的货款（直接损失）②C公司回收产品的费用（直接损失）③被烧伤客户的医疗费（直接损失）④产品事故以及回收导致C公司的利益损失（可得到的利益或间接损失）⑤产品事故造成的C公司品牌声誉下降（结果损失或间接损失）3-4、损害赔偿案例在上述损害赔偿的项目中,①C公司回收产品的货款、②C公司回收产品的费用、③被烧伤客户的医疗费用、④产品事故以及回收导致C公司的利益损失，A公司负有法定赔偿义务。但是，对于第④项的赔偿范围可能存在争议。A公司应当在合同中规定，在赔偿C公司后可以向B公司追偿该损害赔偿金。3-5、损害赔偿与违约金（1）违约金是指？合同法第114条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。3-6、损害赔偿与违约金（2）虽然规定了违约金，但是实际损失超过违约金时，如何处理？违约金＜损失可要求适当增加违约金＞损失（高于损失但不过分）违约金＞＞损失（过分过于损失）可要求法院适当减少（过分高于约定的违约金：当事人约定的违约金超过损失30%以上时，即构成过分高于约定的违约金。4、采购基本合同主要条款释义4-1、定义条款1、定单，是指买方已经发给或将要发给卖方的定单，其中包括附加在定单中的其他所有书面函件。2、承诺书，是指卖方对定单的书面确认。---提升合同语言的精确性。---通过定义条款，明确各个用语的含义。4-2、个别合同成立1、卖方如在收到定单后15天内向买方交付承诺书或者未交付拒绝定单的书面通知时，视为定单被承诺，具有约束力的个别合同成立。---在合同中明确规定如果未在期限内进行承诺的话，试为承诺。4-3、支付1、若无书面特别规定，个别合同或本合同项下的一切价格均为固定价格，不予变动。该价格包括到交货地点的包装、搬运、保管以及运输所需要的一切费用。如果卖方在合同履行完毕前，对本合同及个别合同项下的对象产品的公开价格及标准价格进行降价调整时，卖方同意适用降价后的价格。---明确规定合同价格中是否包含包装、搬运、保管等费用。4-4、检验1、若无特别书面规定，所有的产品均需在买方指定设施内由买方进行单个检查或分批检查。检查后，买方应接收产品。产品的某一部分或者该批次不符合第11条A项所规定的保证以及违约所记载的检查标准时，买方可以采用以下任何一种方式：（1）拒绝接收产品；（2）拒绝接收产品，且在卖方承担责任和费用的前提下将产品退还给卖方。此时，卖方应尽快向买方提供新产品，并自行承担责任和费用发送至买方指定处。（3）拒绝接收产品，并根据卖方适时的指示，或者在卖方没有指示时，根据买方的合理判断（与此有关的责任和费用由卖方承担），在卖方承担责任和费用的前提下，买方采取修理产品或其他发法使产品符合保证条件；（4）以合理的折扣价格接收产品。---明确通过未通过检验的应对措施。4-5、检验1、买方在指定设施内检查产品，或者在买方实际接收到产品后30天内，未采取第9条B项所规定的三种方式中的任意一种方式，视为接收产品。但是，该接收行为，不能免除卖方在产品存在明显或隐蔽瑕疵或者是不适用时应当承担第11条规定的保证义务。---规定视为检验条件。4-6、所有权转移1、若无书面特别规定，根据个别合同所规定的贸易用语，产品风险转移给买方时，该产品的所有权也由卖方转移买方。---进行国际贸易时，大多都约定产品所有权转移以及风险转移遵从贸易术语的规定。4-7、所有权转移1、一般条款合格产品的所有权在通过检验时，由卖方转移至买方，不合格产品的所有权在特别采用时，由卖方转移至买方。-----明确规定产品所有权转移的时点。4-8、风险承担1、风险承担在买卖过程中，由于不可归责于买卖双方当事人的事由而使标的物遭受损伤、灭失时，如何承当风险。---尽可能早些转移风险。4-9、合同变更1、买方有权变更变更个别合同的内容。若该变更影响到发货、交货或买方的支付额时，买方必须立即书面通知买方。接到通知的同时，当事双方应当就调整事宜进行协商。---需要双方当事人达成合意。4-10、保密1、买方向卖方提供图纸、计划、数据、指示、专有技术等，或者是卖方通过本合同及个别合同所获知的所有技术、商业信息（包括买方名称及本合同或个别合同的存在）均属秘密信息，除为履行个别合同外，不得用于任何其他目的。买方向卖方披漏秘密信息时，应以书面形式注明“买方秘密信息”。若无买卖的事先书面同意，卖方不得复制或抄录该秘密信息。---在买卖合同中约定保密条款---单独签订保密协议（NDA）4-11、合同转让及转包1、若无买方的书面同意，本本合同、个别合同或者是合同项下的权利转让，及无论支付期限是否届满之合同项目下价款领受权的转让均无效。2、若无买方的书面同意，卖方无权转包个别合同中必要工作的主要部分。---债权转让以及转包，需要买方书面同意。4-12、不可抗力1、超出卖方合理管辖的天灾、政府行为、暴动、革命、火灾、战争而导致发货或交货迟延时，卖方免责。卖方必须尽力缩短其延迟的时间。但是，当延迟超出2个月时，买方可以减除本合同和个别合同中尚未交货部分，且无需支付违约金，也无需承担其他任何责任。---是减轻或者免除当事人违约责任和侵权责任的一般性抗由。4-13、合同终止与解除1、除非另有特别规定，卖方若违反本合同或者个别合同中的任何条款，或者卖方死亡、解散、破产、无法支付时，买方有权解除本合同及个别合同，拒绝接受未履行部分的产品，或者按照买方认为合适的时期和价格进行处理。迈方必须向买方：（1）赔偿所有直接的或者附带的损害、损失和费用；（2）赔偿当事人预见的或者可能遇见的所有间接、特别的损害、损失（包括可得利益）或者费用。-----合同的权利义务终止。4-14、合同终止与解除2、买卖随时可以书面通知卖方解除部分或全部合同。此时，卖方应立即停止全部相应工作，并使所有外部供货者几分包方停止此项工作。同时，卖方有权支付一定金额的解约金，解约金最高限额为与解除合同前已履行部分相对应的定单单价款加上因接触合同实际发生的直接费用。买方根据本款规定向迈方支付解约金时，所有的材料、半成品及成品的所有权自动归买方所有。---买方解除合同时的应对方法。4-15、法律适用与争议解决1、因本合同或个别合同而产生的或者与此相关的争议、异议或者是违反适宜，当事着若无法立即妥善解决，应由东京地方法院专属管辖。2、本合同及个别合同适用日本法，并由期解释。---通过诉讼方式解决争议。4-16、法律适用与纠纷解决1、本合同的签定，履行和解释使用中国法律。2、有关本合同引起的或与本合同有关的一切争议和纠纷，当事人之间应当协商解决。协商不能解决的，应向位于北京市的中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁，以仲裁方式予以解决。仲裁裁决是终局性的，对双方当事人均具有法律约束力。---通过仲裁方式解决国内纠纷。4-17、有效期1、合同的有效期为自合同前文中记载之日起一年。2、如果合同有效期届满前一个月任何一方都未提出申请，则本合同按照同一条件继续延长一年，此后亦同。---虽然合同期届满，但是部分合同条款依然有效。例如，知识产权条款，保密条款、合同终止后的措施（第19条）。