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公司法一、公司的概念及特点1、概念：是依法定程序设立并以营利为目的的企业法人（corporatebody)2、特征：1）公司拥有独立的财产所有权（ownershipofproperty);2）独立地享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉（tosueandtobesued)3）股东对公司债务承担有限责任(limitedliability)；例外情况下“揭开公司面纱”股东出资构成公司的注册资本：公司的资本，通常指公司的注册资本，是公司成立时在公司章程中所确定的由股东出资构成的公司的财产.公司是以其全部财产而不是注册资本承担责任（包括分公司的财产）出资额与股东责任：有限公司的股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司债务承担责任（公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任）李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组成一家具有独立法人资格大木贸易有限公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁负有限责任？A大木采石场对合伙企业债务；B大木有限公司对公司所负债务；C李某和大木采石场对大木有限公司债务；D陈某对大木有限公司债务金立公司是由甲乙两人于2006年初共同出资设立的。2007年2月，甲因欠债权人丙10万元未还而被丙起诉至法院。法院判令甲在10日内偿还丙借款本息11万元.甲到期未履行还款义务，法院下达民事裁定书：裁定扣押公司轿车一部，并从甲在公司中的30万元股金中提出11万元作为还款。问：法院的做法是否是否正确？分析：（1）扣押公司轿车的做法是错误的，公司是法人，具备独立法律人格。股东甲的债务是其个人债务，而不是公司债务。法院扣押公司资产（轿车），混淆了公司与股东的关系。2）法院从甲30万元股金中提出11万作为还款也是错误的。股东的出资在法律上属于公司的财产，股东甲因为出资而享有股东权，甲不履行法院判决，可以冻结甲的股权，并可以提取甲可以分得的红利用于清偿，也可以依法转让甲的股权，用转让所得清偿债务，而不能直接从公司中甲的股金里提取现金。惠南公司由甲乙丙三个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的？A乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用B甲认为丙如果继续使用该项专利则需向惠南公司支付支付使用费C丙认为自己可以在原使用范围内继续使用该专利D丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意（B)4）公司有日常经营管理权。由专门的管理人员负责实行统一的集中管理制（centralizedanagement)，是一个严密的组织体。5）公司的存续不受股东变化的影响，具有永续性(perpetualexistence)：股份的转让或股东的死亡或破产都不影响公司企业的存续；3、公司的分类：根据股东出资是否等额股份化，可以将公司分为有限责任公司和股份有限公司1）有限责任公司（英国的privatecompany美国的closecorporation)：A股东只以其对公司的出资额为限对公司承担责任；公司以其全部资产承担公司债务，超出全部资产的债务股东不负责；B股东人数少(不超过50人）；C不发行股票，禁止向公众发行股本；D股权允许转让，在股东之间转让不受限制，向股东以外的人转让要须经全体股东过半数同意，同等条件下，其他股东对被转让的股份具有优先购买权股东；E行政管理机构较简单，股东人数较少的公司不设股东大会和监事会2）股份有限公司：由一定人数以上的股东组成、公司全部资本分为等额股份、股东以其所认购股份为限对公司承担责任、公司以其全部资产对公司债务承担责任。股份有限公司的注册资本都以股票为计量单位，每一股在注册资本中所代表的金额是一致的、相等的，整个注册资本可以用股份数来表示，股票是均分股东权益的凭证，股东以其握有的股票数（占注册资本的比例）来享有股东权益的王某与李某拟设立一注册资本为50万元的有限责任公司，其中王某出资60%，李某出资40%。在他们拟定的公司章程中，下列哪项条款是不合法？A公司不设董事会，公司的法人代表由公司经理担任B公司不设监事会，公司的执行监事由股东王某担任C公司利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东平均分配D公司经营期限届满前，股东不得要求解散公司（D)公司法二、公司的设立1、设立方式：发起设立和募集设立1）发起设立：公司的资本由发起人全部认购，不向发起人以外的任何人募集而设立公司；2）募集设立：发起人不能认足公司的资本总额，其余部分向外公开募足而设立公司。我国公司法规定，以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，另有规定的除外。2、设立程序：1）符合法定人数的发起人；2)订立章程；3）缴纳出资或认购股份；4）召开创立大会选举公司第一届管理机构，确立组织机构；5）申请注册登记1）法定人数的发起人（incorporator,founder或sponsor）发起人：提出设立公司申请、对公司设立承担责任的人；可以是自然人也可以是法人。英美法和大陆法在发起人是否认购公司股份、人数和资格是否限制有区别。美国没有最低人数限制及认购股份的要求；我国设立有限责责任公司发起人最少1人、最多为50人；股份公司为最少为2人、最多为200人，且在境内有住所的必须超过半数。某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？A可将企业改制为有限责任公司，有上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B可将企业改制为股份有限公司，有上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行D经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司(B)发起人的责任：在公司成立前，他们相互间是一种互相委托、共担风险的关系，对设立公司的全部费用和债务负连带责任；公司最终未能设立，对认股人和债权人的损失承担返还、赔偿的责任。6家企业筹划建立风光股份有限公司，确定其资本总额为人民币2100万元，6家发起企业认购800万元的股份，其余部分向社会公开募股。发起人认购了550万元的股份，其出资方式有现金、厂房、土地使用权等，但考虑到发起人作为投资的厂房需要装修，因此自发起人共同协商成立的风光股份有限公司筹定处就向二七塑料公司专门定做了一批装饰材料，共计人民币140万元，。两月后经国务院证券部门批准，风光股份有限公司筹建处在当地报纸上发布招股说明书；进行公开募股，但4个月募股期过后，只筹集1000万元，公司无法成立。这时，二七塑料公司向这6家发起企业要求偿还其装饰材料价款140万元．但每个企业都以公司未能成立而拒绝偿还。无奈之下，二七塑料公司向人民法院进行起诉。问题：本案的140万元装饰材料费应由谁承担?发起人责任？（公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算同期银行存款利息的连带责任）2）订立公司章程：规范公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关系的准则。大陆法系必须记载的法定事项（不记载其中任何一项或记载不合法，将导致章程无效):1商号、2法定地址、3公司经营范围、4股本数额、5股份的数量类别、是否记名及面值或比例、6董事会成员的人数及确定人数的规则、7以何种方式公布相关事项、8特别条款。相对必要记载的事项，可自行决定是否记载，如果记载则有效，记载违法则该记载无效，不予以记载也不影响整个章程的效力；任意记载事项，可选择是否记载，不予以记载不影响整个章程效力，记载则有效英美法系《美国标准公司法》对章程内容有必须要规定的事项:1公司名称、2公司被授权发行的股票数量、3公司初始注册办公地的街道地址以及该办公地的初始注册代理人、4所有公司发起人的名称和地址。章程内容还有其他可选择记载的事项、不需要规定的事项公司的内部细则:公司章程细则（美by-laws,英articlesofassociation)公司制定的用以规定和调整公司业务活动以及公司的股东、董事、管理人员及雇员的权利和义务关系的文件。须经董事会通过并有权对其修正和废止，但须经股东大会批准我国股份公司章程法定载明的事项：公司名称和住所；经营范围；设立方式；股份总数、每股金额和注册资本；发起人姓名或名称及认购的股份数、出资方式及时间；董事会的组成、职权、任期和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权、任期和议事规则；公司利润分配办法；解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法11项，其他事项为相对必要记载事项和任意记载事项我国没有提及和规定公司内部细则问题公司法我国公司法规定公司章程是由发起设立公司的投资者制定，体现全体公司股东一致或多数的意思表示。它直接约束公司、股东、经营管理层，并规定公司组织及运作规范、权利义务分配的基本规则的自治法规，是成立公司的必备要件甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日董事长任某见陈某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王某调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，违反了公司章程，当然无效吗？（公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员有约束力，仅在公司内部具有法律效力；对于善意第三人，该行为就有效）公司超越章程规定的经营范围订立合同必然无效吗？不是当然无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律法规禁止经营规定的除外3）缴纳出资（1）出资到位时间授权资本制：英美法系国家通行的资本制度。在公司章程中载明公司被授权的股份总数，公司设立时只需认足一定比例或最低限额的资本，公司即可成立；对于未认购的股份，则授权董事会于公司成立后可随时募集。授权资本制对公司没有最低注册资本限制，没有首次发行的股份额的限制，董事会与公司成立后可根据需要募集资本，避免公司资本的闲置。法定资本制：德法首创并为大陆法系国家采纳。公司设立时公司章程必须载明公司资本总额，并且必须在公司注册登记前认足缴清才能正式登记注册成立公司折中资本制：我国的资本制度介于上述两者之间。有期限的分期缴付章程载明的注册资本，有最低注册资本限额和首次交付注册资本的最低数额规定公司法（2）设立时最低出资额美国取消最低资本限额。在发起设立时，法国德国要求发起人全额认购公司全部股份，并在设立时至少交纳1/4股款，余额分期缴纳；日本和台湾则要求书面认足设立时的全部股份，并于设立时全部交清。募集设立时，美国、法国没有对发起人的认股要求，我国要求至少认购公司股份总额的35%。我国股份公司注册资本的最低限额为500万元。发起设立的，注册资本为全体发起人认购的股本总额，全体发起人首次出资不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可在5年内缴足。采取募集方式设立股份有限公司的，注册资本为在登记机关登记的实收股本总额，已由股东认购但实际并未缴纳的，不计入公司的注册资本额中。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%金华有限公司与红旗批发商城等5家发起人商定，共同投资组建一家以健身、娱乐为主营业务的股份有限公司。依公司法规定，若采用发起设立的方式组建该公司，这些发起人至少要出资多少作为注册资本？首次出资额至少为多少？A50万元；B100万元；C1000万元；D500万元(D)、（B)某企业为了适应市场经济的需要拟通过募集方式组建为华东电缆制造股份有限公司，并打算发行股本5亿元。该企业在发行股本的过程中，必须符合下列（）条件A发起人必须认购的股本总额不少于1.75亿元B发起人可以认购的股本总额不得超过1.75亿元C拟向社会公众公开发行的股本总额不得少于3.25亿元D拟向社会公众公开发行