080425劳动合同法解析

二〇〇八年四月二十二日《劳动合同法》解析业务群营管部佛山市三水健力宝贸易有限公司2007年7月，裁员11%2007年8月，解聘1800名编外人员2007年10月，裁员逾1200名2007年11月，10亿工龄清零2007年12月，4万员工改签合同知名企业的应对收集意见，中国企业家，，张茵。最后的稻草佛山市三水健力宝贸易有限公司第一章劳动合同的订立第二章劳动合同的变更第三章劳动合同的解除第四章劳动合同的终止佛山市三水健力宝贸易有限公司第一节告知义务用人单位条文：第八条用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；风险：欺诈、劳动合同无效（第二十六条/第二十八条）要点：第一，如实告知；第二，招用劳动者时；第三，让劳动者确定知道和了解；第四，内容符合法律规定；第五，告知是义务。应对：劳动合同约定；《告员工书》；招聘禁用薪酬面议第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第一节告知义务劳动者条文：第八条用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。第一章劳动合同的订立序号审查内容可能导致的风险应对措施1学历、工作经历等是否真实招聘失败利用学位网站查询确认；向原单位核实。2是否存在潜在疾病解除劳动合同受限；支付医疗待遇及医疗补助费入职健康检查3年龄是否达到16岁行政处罚甚至刑事责任吊销营业执照。查验有效身份证明4是否与其他企业有未到期的劳动合同承担连带赔偿责任查验与其他单位终结劳动关系的证明5外国人是否办理就业手续违法、合同无效查验就业许可证佛山市三水健力宝贸易有限公司第二节担保和抵押条文：第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。风险：①退还证件、财物②按人数处以罚款③赔偿劳动者损失（第八十四条）应对：严禁在招聘人员、续签劳动合同时扣押员工各项个人证件或要求提供担保（人、钱、物）及保证金等。第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第三节签订时间条文第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。风险：：①双倍工资②无固定期限劳动合同③用人单位自身利益无法得到保护（第十四条、第八十二条）④工伤医疗风险应对：新员工必须经审批完毕且先签订劳动合同（任何人不得代签）后方可上岗，不得先上岗形成事实劳动关系后再报批；防范员工不愿签订和不愿续签行为。第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第四节签订方式条文：第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十六条劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。风险：责令改正；赔偿责任（第八十一条）。应对：劳动合同（新签或续签）在公司盖章寄回后，须立即交给员工一份并让其本人签收。第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第五节合同期限条文：第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。要点1：无固定期限劳动合同订立条件：协商一致（协商订立）在该用人单位连续工作满十年（强制订立）连续订立二次固定期限劳动合同，无第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同（强制订立）满一年未订立书面劳动合同（视同订立）要点2：以完成一定工作任务为期限不得约定试用期如何看待无固定期限劳动合同：1、提倡稳定2、不是铁饭碗第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第六节试用期条文：第十九条劳动合同期限。。。。。。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。风险：试用期解除：①解除无效②双倍赔偿金实际履行：①赔偿金（第八十三条）第一章劳动合同的订立劳动合同期限试用期期限3个月以下的或以完成一定工作任务为期限的不得约定试用期3个月以上不满1年的不得超过1个月1年以上不满3年的不得超过2个月3年以上的不得超过6个月无固定期限的不得超过6个月■应对：不得延长；符合法律规定；试用期内考核：招聘时明确告知劳动者录用条件；录用条件明确具体，符合法律规定；不符合录用条件证明。佛山市三水健力宝贸易有限公司第七节非全日制用工条文：第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式要点：1、劳动合同的形式——可采用口头形式2、双重劳动关系的处理——不得影响3、试用期——不得约定4、劳动报酬及结算周期——最低小时工酬，十五天5、劳动关系的终止——随时通知不补偿。应用：促销员第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司回顾履行告知义务，善用知情权禁止扣押证件和要求担保及时订立劳动合同书面签订及员工一份区分合同期限的适用范围试用期的约定及考核非全日制的适用人员第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司应用：分销人员管理客户模式（分销员）：适用范围：临时性、项目性的劳动关系：客户劳动合同：客户文本：客户文本或公司推荐文本，不得使用广东省范本（除客户要求外）期限：以完成一定工作任务为期限薪酬发放：客户代发核销方式：《分销人员费用申请》、《分销人员管理委托书》、《代管分销员月度考核及薪酬发放表》（原件）、《劳动合同》核销项目：工资；奖金；社保申请方式：促销报告中申请佛山市三水健力宝贸易有限公司应用：分销人员管理公司模式（助理业代）:适用范围：市场稳定、长期需求劳动关系：公司劳动合同：公司文本：广东省劳动合同范本期限：以完成一定工作任务为期限的劳动合同或一至三年固定期限劳动合同薪酬发放：公司核销方式：《助理业代月度考核及薪酬发放表》申请方式：行政报告中申请;办理入职手续（同业代）一季度存在问题：写具体日期；选择固定期限（并约定了3个月试用期）；两项都填；不填；使用广东省劳动合同文本佛山市三水健力宝贸易有限公司案例分析王某于2008年4月1日入职某公司，公司要求观察一周后再予以录用，并收取了1000元的风险金。第二周，公司将劳动合同交给王某签订，但王某以患病为由请假，5月15日，王某与公司签订了二年的劳动合同，约定试用期为六个月。5月30日，公司提前对王某进行考核，6月2日，书面通知王某试用期不合格，解除劳动关系。Q：1、案例中公司行为存在哪些问题？2、公司需承担哪些后果？3、公司正常的做法是？第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司王某于2008年4月1日入职某公司，公司要求观察一周后再予以录用，并收取了1000元的风险金。第二周，公司将劳动合同交给王某签订，但王某以患病为由请假，5月15日，王某与公司签订了二年的劳动合同，约定试用期为六个月。5月30日，公司提前对王某进行考核，6月2日，书面通知王某试用期不合格，解除劳动关系。1、案例中公司行为存在哪些问题？未及时签订劳动合同；收取抵押金；试用期约定超限；试用期考核超期2、公司需承担哪些后果？未及时签订劳动合同：2倍工资收取抵押金：500-2000元罚款约定超限：支付赔偿金试用期后解除：解除无效或支付双倍赔偿金3、公司正常的做法是？4月1日签订劳动合同，为期二年，合同试用期两个月，在5月30日前考核结束并书面通知。第一章劳动合同的订立佛山市三水健力宝贸易有限公司第一节变更、解除、终止的概念劳动合同的变更：劳动合同订立后，没有完全履行完毕之前，对合同内容做部分修改、补充或者删减的法律行为。劳动合同的解除:劳动合同订立后，没有完全履行完毕之前，双方或单方行为导致当事人提前消灭劳动关系的的法律行为。劳动合同的终止：劳动合同订立后，由于约定终止条件或法定终止条件出现，劳动关系终结。三者区别：性质、时间第二章劳动合同的变更佛山市三水健力宝贸易有限公司第二节变更的条件变更的条件：《广东省劳动合同管理规定》第十六条：双方协商同意的；订立劳动合同所依据的法律、法规、规章已经修改的；企业合并、停产、转产或依法宣告破产的；因工致残，部分丧失劳动能力不能从事原工作的。特殊情形：第十七条劳动合同没有变更，用人单位不得安排劳动者从事合同规定以外的工作或调换岗位。但下列情况除外：发生事故或灾害，需要及时抢修或救灾；因生产、工作需要，单位内部机构或工种、岗位之间的临时调动；法律、法规和规章规定的其他情况问题：分公司范围内的调岗是否属于变更？第二章劳动合同的变更佛山市三水健力宝贸易有限公司第一节解除类型第三章劳动合同的解除解除劳动合同的类型（1）合意解除【第三十六条】（2）单方解除员工单方解除权预告解除【第三十七条】即时解除【第三十八条】用人单位单方解除权过错性解除【第三十九条】非过错解除【第四十条】裁员【第四十一条】佛山市三水健力宝贸易有限公司合意解除条文：第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。要点：用人单位提出的需支付经济补偿金；不受限制解除条件约束。第三章劳动合同的解除佛山市三水健力宝贸易有限公司用人单位单方解除第三章劳动合同的解除1、过错性解除即时通知解除，不需支付补偿金解除原因解除条件注意问题条文试用期内1、试用期间；2、不符合录用条件1、录用条件明确、合法；2、表现的客观记录与评价第三十九条严重违纪1、存在合法有效的规章制度；2、劳动者违反规章制度；3、达到严重辞退的程度1、规章制度合法性；2、处理程序的合法性;3、严重程度的证明重大损害1、严重失职、营私舞弊2、造成重大损害重大损害的证明兼职对完成本单位的工作任务造成严重影响或用人单位提出，拒不改正的证明存在严重影响及用人单位曾提出改正无效劳动合同欺诈、胁迫、乘人之危；违反法律法规强制性规定等证明责任刑事责任被追究刑事责任刑事责任的范围佛山市三水健力宝贸易有限公司用人单位单方解除2、非过错性解除提前30天通知(或支付代通知金)，支付经济补偿金第三章劳动合同的解除解除原因解除条件解除限制条文医疗期满解除1、医疗期满；第四十二条规定的6种情形下不得解除。第四十条2、不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作。不能胜任工作1、不能胜任工作；2、经培训或调整岗位仍不能胜任工作。客观情况发生重大变化解除1、客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行；2、无法就变更劳动合同达成协议佛山市三水健力宝贸易有限公司医疗期：是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治疗休息不得解除劳动合同的时限。第三章劳动合同的解除《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》实际工作年限本单位工作年限医疗期10年以下5年以下3个月5年以上6个月10年以上5年以下6个月5年以上，10年以下9个月10年以上，15年以下12个月15年以上，20年以下18个月20年以上2个月佛山市三水健力宝贸易有限公司用人单位单方解除3、经济性裁员条件（第四十一条）：支付经济补偿金依照企业破产规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第三章劳动合同的解除佛山市三水健力宝贸易有限公司第二节限制性解除条件不得依第四十条、第四十一条解除合同（可依三十九条）：第三章劳动合同的解除限制解除条件注意事项条文从事接触职业病危害作业劳动者未作离岗前职业病健康检查，或疑似职业病病人在诊断或医学观察期；从事职业病危害作业的，劳动者离职时必须进行健康检查。第四十二条确认丧失或者部分丧失劳动能力；工伤1-4级的不得解除，劳动关系保留到员工退休；5-6级的经工伤职工本人提出，可以解除或者终止劳动关系，7-10级的劳动合同期满可以终止，或者职工本人提出可以解除患病或者非因公负伤在规定医疗期内医疗期内不得解除。女职工在孕期、产期、哺乳期；三期内不得解除在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；法定年龄男60、女