经济法6合同的变更和转让

2019/8/19Page1第五节合同的变更和转让•一、合同的变更•二、合同的转让2019/8/19Page2•学习目的：掌握合同变更的要件和效力；掌握合同转让的类型和要件•关键术语：变更效力转让2019/8/19Page3一、合同变更•（一）概念•（二）合同变更的要件•（三）合同变更的效力2019/8/19Page4一、合同的变更（一）概念：是指合同内容的某些变化，是在主体不变、标的不变、法律性质不变的条件下，在合同没有履行或没有完全履行之前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。2019/8/19Page5（二）合同变更的要件•1、原已存在有效的合同关系。•2、合同变更须依当事人协议或法律的规定。•3、须有合同内容的变化。•4、须遵守法定的形式。2019/8/19Page6（三）合同变更的效力合同的变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据。2019/8/19Page7二、合同的转让•（一）概念•（二）合同转让的要件•（三）债权的转让•（四）债务的承担•（五）概括承受2019/8/19Page8二、合同的转让（一）概念：即合同权利义务的转让，在习惯上又称为合同主体的变更，是以新的债权人代替原合同的债权人；或新的债务人代替原合同的债务人；或新的当事人承受债权，同时又承受债务。2019/8/19Page9（二）合同转让的要件•1、须有有效的合同存在。•2、须符合法定的程序。•3、须有转让人与受让人之间的协议2019/8/19Page10（三）债权的转让1、概念：是债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人。2019/8/19Page11（让与人）原债权人债务人债权转让协议•债权债务关系×新债权人（受让人）通知2019/8/19Page122、债权转让的有效要件•（1）须有有效存在的债权，且债权让与不改变债权的内容•（2）债权的让与人与受让人须就债权让与达成合意•（3）让与的债权须具有可让与性•（4）债权的让与须通知债务人•（5）须遵守法律规定的形式2019/8/19Page13不得让与的债权：•A、根据合同性质不得转让的债权，包括：•a、基于个人人身信任关系而发生的债权。•b、专为特定债权人利益的债权。•c、从权利。从权利不得与主债权相分离而单独转让。•d、非金钱债权。•B、根据当事人约定不得转让的权利。•C、法律规定禁止转让的合同权利。2019/8/19Page14•3、合同权利转让的效力•指合同权利转让行为对有关当事人的拘束力。2019/8/19Page15•（１）对受让人的效力••①合同权利由让与人（即债权人）转让给受让人。••②受让人取得有关从权利。•③债权人应保证其转让的权利是有效存在且没有权利瑕疵的。2019/8/19Page16•（２）对债务人的效力•①债务人不得再向出让人即原债权人履行转让权利范围内的债务。•②债务人应负有向受让人即新债权人作出履行的义务，同时免除其对原债权人所负的责任。2019/8/19Page17•③债务人的抗辩权•债务人在合同权利转让时就已经享有的对抗原债权人（即让与人）的抗辩权，在合同权利转让之后，仍然可以对抗新债权人。2019/8/19Page18•④债务人的抵销权•债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。2019/8/19Page19（四）债务的承担•1、概念：债务承担是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。2019/8/19Page20新债务人原债务人债权人×同意债务让与协议债权债务关系2019/8/19Page21•2、债务承担的条件债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当取得债权人的同意。2019/8/19Page223、债务承担的效力•（1）债务转移的效力，主要体现在第三人成为债务人•（2）抗辩权的移转债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权的抗辩。•（3）从债务的移转债务人转移义务的，新的债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务人专属于原债务人的除外。2019/8/19Page23（五）概括承受1、概念：又称为概括转让，是指原合同一方当事人将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。2019/8/19Page24法定概括承受意定概括承受。根据发生的依据2019/8/19Page25•2、意定概括承受•（1）意定概括承受的含义。是基于转让人和受让人（第三人）之间的合同产生的概括承受2019/8/19Page26（2）意定概括承受的条件•A、当事人一方将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人，除与第三人达成合意之外，还应当取得对方当事人的同意。•B、对债权转让的限制，适用于概括转让。•C、被转让的合同应为双务合同2019/8/19Page27（3）抗辩权、抵消权的移转在概括转让的情况下，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张；债务人抵销权可以向受让人行使。2019/8/19Page283、法定概括承受（1）含义直接依据法律规定产生的概括承受。主要是当事人的合并和分立。2019/8/19Page29（2）合并、分立的含义•合并是指两个和两个以上的组织合并为一个组织的行为，可以是新设合并，也可以是吸收合并。C•ABABA2019/8/19Page30•分立是一个组织分立成两个以上组织的行为。分立可以是新设分立，也可以是存续分立ABCAAB2019/8/19Page31（3）合并、分立后的债权债务。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，承担合同义务。2019/8/19Page32•当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权、承担连带债务。2019/8/19Page33•案例一：甲方(国有企业)欠乙方(国有企业)货款100万元，到期未偿还。2003市政府召开会议，决定由丙方(国有企业)兼并甲方。•之后，乙方向法院起诉称：据了解丙方将兼并甲方，故请求丙方支付甲方所欠款项100万元。•在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个“还款计划”。乙方撤诉后，丙方到期未履行“还款计划”•2004年，甲方以自己的名义申请破产，法院认定甲方的法人资格仍然存在，兼并并没有成立。2019/8/19Page34•经法院裁定甲方破产，同时向乙方、丙方都发出了债权通知书。乙方拒绝主张债权而继续向丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的兼并并未成立，原还款协议失去基础而归于无效。•问：乙方应向谁主张债权？2019/8/19Page35•案例2：北京某工艺美术经销公司A与南京某工艺美术公司B订立买卖某种工艺制品的合同。•南京公司经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司C，苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司D发货。•因货物不符合要求，A向B、C、D提出索赔。•问：应由谁赔偿A的损失？指定第三人履行与债务转移有什么不同?2019/8/19Page36•案例3：2003年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。•2月，甲公司趁丙公司增资之机，投资1000万元于丙公司。•2002年，甲公司欠丁公司买卖合同货款100万元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清偿，甲公司以种种理由拖延偿还。•丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙公司均主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人清偿债务。•问：乙、丙公司的主张能否成立？2019/8/19Page37第六节合同权利义务的终止•一、债务已经按照约定履行；•二、合同解除•三、债务相互抵销；•四、债务人依法将标的物提存；•五、债权人免除债务：•六、债权债务同归一人：•七、其他情形。2019/8/19Page38•学习目标：掌握合同解除的条件和效力，掌握抵销的要件和效力，提存的原因和效力，熟悉免除和混同的效力。•关键术语：解除、抵销、提存、免除、混同2019/8/19Page39一、概述合同权利义务的终止，又称合同的消灭，是指由于一定的法律事实发生，使合同设定的权利义务归于消灭的法律现象。2019/8/19Page40二、合同的解除（一）概念和成立条件：1、合同解除是指合同有效成立后，在没有履行或者没有完全履行时，由当事人依照法律规定的条件和程序，终止原合同关系。2019/8/19Page412、成立要件：•（1）合同解除适用于有效成立的合同。•（2）必须有当事人的解除行为。•（3）具备解除条件。2019/8/19Page42（二）合同解除的条件1、法定解除权行使的条件法定解除（单方解除），是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。2019/8/19Page43（1）、法定事由解除的条件•A、因不可抗力致使合同目的不能实现，双方都有解除权。•不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。•B、预期违约，非违约方有法定解除权。•C、当事人迟延履行主要债务，经催告后在合理的时间内仍未履行，另一方可解除合同。•D、当事人迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，非违约方可解除合同。2019/8/19Page44（2）特别规定无须上述事由，法律规定依一方的意思表示即可产生解除效力。如，《合同法》195,232,268,308,337,410、203、224、233条等。2019/8/19Page452、约定解除权的条件约定解除又称为双方解除。约定解除是当事人协商一致，以成立合同的方式解除原有的合同。解除合同条件成就时，解除权人可以通知对方解除合同。2019/8/19Page46（三）合同解除的效力合同解除，终止了当事人设定的权利义务关系。2019/8/19Page471、对将来发生的效力尚未履行的，终止履行。2019/8/19Page48•2、是否具有溯及力对已经履行的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。•从合同性质看，一般认为继续性合同解除后，不可恢复原状。2019/8/19Page49•非继续性质的合同，被解除后的溯及力，取决于当事人的约定或法律的规定。•若选择有溯及力，则双方返还或单方返还，以恢复原状。•也可以选择无溯及力，在双方就已履行部分进行清偿。2019/8/19Page503、合同解除赔偿损失合同解除并不影响当事人要求赔偿损失的权利。