劳动合同法理解与运用

人力资源管理知识系列培训劳动合同法理解与运用人力资源管理面临的挑战和应对之策主讲人：广东鹏泰律师事务所刘军律师刘军律师简历刘军，男，42岁。法学本科和工商管理硕士学历。现为广东鹏泰律师事务所（原广东高超律师事务所）高级合伙人。深圳市律师协会收购与兼并专业委员会委员，十五年律师工作经验。长期以来，一直潜心研究房地产法、合同法、公司法、担保法、劳动法、知识产权法等。在民商事领域具有较高的理论素养和实务经验。十余年来，曾承办了大量关于合同、债务、股权转让、建筑工程、项目转让、房地产买卖、劳资纠纷等案件，在繁忙的律师工作的同时，积极开展法学教学和实务研究工作。刘军律师做人诚信,办事稳重,思路敏捷,实务经验丰富,在业界和客户群中有良好的口碑。地址：深圳市罗湖区笋岗东路华通大厦1712—1713电话：0755—2558486213922862610传真：0755—25584856E-mial:[e-mail]网站劳动合同法的重大突破劳动合同的签订及风险应对劳动合同的履行和变更及风险应对劳动合同解除和终止及风险应对劳动争议调解仲裁法的重大突破劳动争议仲裁和诉讼：证据为王企业在年初需做的工作目录1.1、劳动合同法的突破1、单位不签合同，要付员工双薪2、“劳动关系”确立的突破（用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。）3、规章制度的突破（规章制度违法员工可解除劳动合同）4、告知义务的突破5、担保禁止的突破6、必备条款的突破（取消了劳动纪律条款。劳动纪律属规章制度，没有必要在劳动合同中个别约定。取消了劳动合同终止的条件条款。取消了违反劳动合同的责任条款。必备条款不足，给劳动者造成损害，要承担赔偿责任）7、三类情况要签长期合同8、试用期及试用期工资有新规定9、合同终止也要付补偿金1.2、劳动合同法的突破10、竞业禁止要付封口费11、员工炒老板鱿鱼不付违约金（违约金只存在两种情形）12、劳动派遣的突破（派遣单位、用工单位义务的划分、派遣劳动者的特别规定、自派及转包的禁止、岗位的限制）13、非全日制用工的突破（复数劳动关系的承认、口头协议的承认、合同的随时终止与经济补偿金的免除）14、劳动合同终止的突破（从约定到法定：劳动合同法定终止的情形，不可约定终止）15、“忠诚义务”的突破（劳动合同的附属义务劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的）16、集体劳动关系中工会作用的突破（因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼）2.1、劳动合同的签订及风险应对1、签订主体：第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。【刘军律师点评】：本条增加了一个用工主体，即民办非企业单位，且规定事业单位与实行聘用制的工作人员可依照本法执行（法律、行政法规或者国务院另有规定的，从其规定）。2.2、劳动合同的签订及风险应对2、签订原则：第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。【刘军律师点评】：本条无甚新意，合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用原则是合同的基本原则，任何合同概莫能外。2.3、劳动合同的签订及风险应对3、订立形式：第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。【刘军律师点评】：不及时订立合同的后果是每月支付2倍的工资，甚至于直接视为双方已订立无固定期限劳动合同，看来实践中大量存在的事实劳动关系即将退出历史舞台了。2.4、劳动合同的签订及风险应对4、合同与管理文件之间的关系：相互支持和配套，与规章制度、招聘、应聘、如实告知、薪酬福利、调岗、调资、离职文件内容的配套（见鹏泰律师：管理文件）2.5、劳动合同的签订及风险应对5、合同条款：必备条款可备条款第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。（见鹏泰律师：劳动合同文本）2.6劳动合同的签订及风险应对6、合同附件：那些文件可以成为合同附件？附件的作用？（见鹏泰律师：管理文件）2.7劳动合同的签订及风险应对7、签订时的注意事项生效形式签字盖章各执一份是否要备案、鉴证才生效?2.8劳动合同的签订及风险应对8、劳动关系的整理、续签合同、终止合同2.9劳动合同的签订及风险应对9、案例1：在什么情况下可以订立培训协议并约定服务期？某公司引进一套新型加工设备，公司与李某签订培训协议后，送李某出国培训，回国后，公司在他的指导下很快利用这套设备解决技术难关，取得丰厚的经济效益。三月后，另外一家公司用高薪挖走了李某。公司不放人，李某一纸辞职书交给公司，第二天就不来公司上班。公司无奈，只得将李某告到仲裁委，要求李某按照培训协议和劳动合同的约定，支付违约金。结果：仲裁支持了公司的请求，判令李某支付违约金。公司还可以提什么要求？？？？？（见法条22、50、89、90、91）2.10、劳动合同的签订及风险应对案例2：可以多次给员工设置试用期吗？王工程师被某房地产公司录用，约定合同期一年，试用期2个月，因为王工表现突出，升为工程部经理。合同期满后公司续签合同，又签一年期，又约定试用期2个月，工资按工程部经理试用期对待。王工感到不公平，找到人力资源总监，总监说这是公司的规定。请问：1、公司的规定合法吗？2、如果下一年还签一年期的劳动合同可以吗？？？？？？提问------------互动15分钟课间休息10分钟3、劳动合同的履行和变更及风险应对劳动合同履行：全面履行、劳动报酬、加班、劳动者拒绝违章指挥、强令冒险作业劳动合同变更：名称、法定代表人、内容变更；单位合并和分立第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。【刘军律师点评】：变更劳动合同需采用书面形式，这是硬性规定！在这之前，用人单位单方面随意调整员工工作岗位、工作地点、劳动报酬的案例实在太多了，现在，无书面变更协议的，变更行为无效。4、劳动合同的解除和终止及风险应对什么叫解除？什么叫终止？1、员工无需理由提前通知解除合同2、企业过失，导致员工提出解除合同3、用人单位单方可以解除合同4、非劳动者过失用人单位解除合同5、协商一致，解除合同（分两种：员工提出，单位提出）6、用人单位违法解除和终止合同（企业不得解除劳动合同的情形）4.1、解除合同的几种情形：补偿、赔偿员工无需理由提前通知解除合同：1.试用期内，提前3天通知单位；2.一般情况提前30天通知单位；（不包括：1.给单位造成损失未处理完毕；2.约定服务期未满，且未支付违约金。）（见法条37）4.2、解除合同的几种情形：补偿、赔偿企业过失，导致员工提出解除劳动合同的，单位要支付经济补偿金：1.未按约定提供劳动保护或劳动条件；2.未及时足额支付报酬；3.未依法缴纳社会保险费；4.单位的规章制度违法，损害劳动者权益；5.以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方违背真实意思订立或变更造成劳动合同无效；6.以暴力、威胁或非法限制自由等强制劳动的或单位违章指挥、强令冒险作业危及人身安全；7.法律规定劳动者可以解除的其他情形。（见法条38）4.3、解除合同的几种情形：补偿、赔偿劳动者有下列情形之一的，用人单位单方可以解除劳动合同：（因劳动者过失，解除合同，单位可即时解除，且不支付经济补偿金，但应事先通知工会（见法条39、43、46））1.试用期被证明不符合录用条件；2.严重违反用人单位规章制度；3.严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害；4.同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位工作造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正；5.以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方违背真实意思订立或变更造成劳动合同无效；6.被依法追究刑事责任。（见法条39）4.4、解除合同的几种情形：补偿、赔偿非劳动者过失用人单位解除劳动合同1.提前30天或额外支付一个月工资、通知工会；2.支付经济补偿金。1.患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作或另行安排的工作；2.不能胜任工作，经过培训或调岗，仍不胜任；3.客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行，协商不一致；4.企业符合规定条件，依据破产法实行经济性裁员。（见法条40、41）4.5、解除合同的几种情形：补偿、赔偿协商一致，解除合同：企业提出，支付经济补偿金（见法条36）员工提出，不支付补偿金4.6、解除合同的几种情形：补偿、赔偿企业不得解除劳动合同的情形：（劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条规定的劳动者非过失解除条件解除劳动合同）（见法条42）1.从事接触职业病危害作业而未进行离岗前职业健康检查，或疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间；2.在本单位患职业病或者工伤并被确认丧失或者部门丧失劳动能力；3.患病或非因工负伤在医疗期内；4.女职工三期内；5.在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足五年；6.法律规定的其他情形。违反规定解除的，恢复关系或支付2倍的经济补偿金（见法条48、87）4.7、合同终止的几种情形：补偿、赔偿有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。【刘军律师点评】：特别注意第（二）项，达到退休年龄劳动合同不一定终止，开始依法享受基本养老保险待遇才算数，要是您看到70岁的老爷爷还在履行劳动合同可不要奇怪。（见法条44）4.8、合同终止的几种情形：补偿、赔偿劳动合同的逾期终止：第45条劳动合同期满，有本法第42条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第42条第2项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。第42条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。【刘军律师点评】：劳动者具备上述条件不代表有了“护身符”，如有第39条之情形的，同样可被辞退。4.9、合同终止的几种情形：补偿、赔偿除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，