劳动合同法理解与适用

劳动合同法理解与适用一、用人单位应依法定程序制定、修改或者决定的规章制度、重大事项用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当履行一定的程序。一是与职工代表大会或者全体职工讨论，平等协商确定；二是应将规章制度和重大事项公示，或者告知劳动者。如果没有依上述法定程序则不具有法律效力，不能根据这些规章制度对员工进行管理和处罚。律师点评：对公司现有的各项规章制度和重大事项按照法定程序完善；保留已按法定程序以及已告知员工的相关证据。二、用人单位应履行如实告知义务用人单位应当如实告知劳动者六个方面的内容：工作内容；工作条件；工作地点、职业危害；安全生产状况；劳动报酬；以及劳动者要求了解的其他情况。律师点评：在劳动合同中明确写明已告知上述事项，劳动者已完全理解没有异议，否则可能会出现以单位没有履行如实告知义务为由向单位主张权利。三、劳动者应履行如实告知义务劳动者有当如实说明与劳动合同直接相关的基本情况的义务。律师点评：在劳动合同中明确写明员工已向单位告知的具体内容，如健康状况、基本技能、是否有违法犯罪记录等，如果发现员工有虚假陈述，可向其主张相应权利。四、禁止用人单位扣押证件或要求提供担保不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，也不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。律师点评：可考虑根据各岗位的实际情况设计法律允许的工资发放形式。五、用人单位应当订立无固定期限劳动合同情形如具备特定情形,劳动者可要求用人单位签订无固定期限劳动合同，用人单位应当签订。具体为：劳动者在该用人单位连续工作满十年的；用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；连续订立二次固定期限劳动合同，劳动者没有法定可解除合同的情形，续订劳动合同的；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。一旦订立无固定期限的劳动合同，除非具备法定的用人单位可以解除合同的情形，否则用人单位不能单方面解除劳动合同，直至出现法定的合同终止的情形。律师点评：：规范管理，做到每一位劳动者均应签订劳动合同；针对公司不同岗位、不同人员等实际情况确定合同的期限。六、以完成一定工作任务为期限的劳动合同该种劳动合同是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。律师点评：对于特殊的行业或岗位可以考虑采用这种方式，一旦工作任务完成，则劳动合同自行终止。七、劳动合同应当具备法定条款劳动合同应当具备法定条款，否则就承担相应法律责任。具体为：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。律师点评：根据各岗位、各工作的实际情况合理确定合同期限、工作地点，描述工作内容等，以有利于准确执行劳动合同，尽量避免在执行合同中发生争议。八、试用期的法定限制适应试用期的期间限制：合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月；以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。适应试用期的次数限制：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。试用期与合同期关系：试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。试用期工资的限制：试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。律师点评：为充分利用试用期对员工的了解、考察，应合理设计试用期的期间。九、员工违反服务期、保密、竞业限制约定应承担相应违约责任用人单位为劳动者提供专项培训费用，进行专业技术培训的，可以约定服务期。对负有保密义务的员工，在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款。劳动者违反服务期、保密、竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。应特别注意，只能就违反服务期、保密、竞业限制约定要求劳动者支付违约金，不能就其它事项要求劳动者支付违约金。律师点评：公司根据实际情况对特定人员设定保密、竞业限制条款以及约定服务期限。十、劳动者可以解除合同的情形和程序劳动者单方解除：提前三十日以书面形式通知用人单位；试用期内提前三日通知用人单位；劳动者即时解除：用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；劳动合同无效的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形；劳动者立即解除：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。律师点评：在处理劳动者单方面解除劳动合同时，应特别注意是否依定程序进行。十一、用人单位可以解除劳动合同的条件和程序即时解除：当出现法定情形时用人单位可立即通知解除合同。具体为：在试用期间被证明不符合录用条件的；严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的。但应通知劳动者，对通知到达劳动者负举证责任。预告解除：如出现特定情形，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资解除合同。具体为：劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。律师点评：用人单位在单方解除合同时应注意相关程序并应保留相应的证据材料。十二、劳动合同因法定情形终止只有具备法定情形时，劳动合同才会终止。具体为：劳动合同期满的；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；法律、行政法规规定的其他情形。律师点评：劳动合同不因双方约定而解除，合同约定终止条件或情形没有法律约束力。十三、解除或终止劳动合同的法律后果（一）给付经济补偿金经济补偿的范围：劳动者依法即时解除劳动合同的；用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位依法预告解除劳动合同的；用人单位依法重整解除劳动合同的；合同期满终止固定期限劳动合同的（除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外）；用人单位消亡导致终止劳动合同的；法律、行政法规规定的其他情形。经济补偿的计算：按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。这各情形不受经济补偿的年限最高不超过十二年的限制。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。（二）应履行的附随义务用人单位：应当出具解除或者终止劳动合同的证明；十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；；用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。劳动者：应当按照双方约定，办理工作交接律师点评：合同解除或终止时，除用了人单位依法即时解除合同、劳动者死亡、到达退休年龄等少数情形，用人单位均应向劳动者支付经济补偿金；合同解除或终止后双方均还有一定的附随义务。十四、用人单位违法的法律责任用人单位不订立书面劳动合同应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位不订立无固定期限劳动合同自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资：用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者给其他用人单位造成损失的，用人单位与劳动者应当承担连带赔偿责任。劳动者违法解除劳动合同、违反保密义务或者竞业限制约定给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。损失包括直接经济损失、招收录用费用以及劳动合同约定的其它费用。律师点评：用人单位应规范劳动合同的管理以避免遭受不必要损失；注意保留单位遭受损失的相关证据；在招录新员工时一定要劳动者保证已解除劳动关系或提供相关证明。十五、劳务派遣适用范围只有特定岗位才能适用劳务派遣，即临时性、辅助性、替代性的工作岗位才能适用劳务派遣。律师点评：不能在主要工作岗位或者在非临时性工作岗位长期适用劳务派遣这种用工形式。