民事诉讼与民事诉讼法(4)

民事诉讼法学civilactionjurisprudence程序是法治和恣意而治的分水岭。——西方法谚法治与人治的较量中国的人治传统——◆“溥天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣。”——《诗经》◆从先秦到晚清，从来没有一部法律是用来约束王权的。古代中国能喊出的最响亮的口号就是“王子犯法，与庶民同罪”。西方的法治传统——▼磨坊主告国王（世界法制史上经典案例）磨坊主告国王1866年，普鲁士国王威廉一世命令御林军强行拆除一座旧磨坊。磨坊主一纸诉状把不可一世的国王送上被告席。磨坊主告国王三位法官最后一致裁定：被告人因擅用王权，侵犯原告人由《帝国宪法》规定的财产权利，责成威廉一世在原址立即重建一座同样大小的磨坊，并赔偿原告人误工费、各项损失费、诉讼费等费用。几十年后，磨坊主的儿子因经营不善濒临破产。于是他写信给威廉二世，准备将磨坊出售给对方。风能进，雨能进，国王不能进。威廉二世感慨万千，亲笔回信说，“可爱的邻人，我怎么忍心让你丢掉这份产业?你应当竭力保住这份产业，并传之子孙，使其世世代代在你家主权之下。这件事与我们国家关系极大，这座磨坊应当长期保留下来，以作为我们国家司法独立和裁判公正的纪念。你现在很困难，我十分同情，今赠给你6000塔勒，供你偿还债务。”磨坊主的儿子深受感动，教育其子孙要珍惜这份祖传遗产。重庆最牛钉子户PK强制拆迁重庆市九龙坡区杨家坪鹤兴路17号一座上世纪四五十年代修建的旧危房，由于房屋产权人吴苹拒绝拆迁，成了10多米深坑中的一个“孤岛”。媒体评论在大多开发商和政府官员那里，“钉子户”就是“刁民”的代名词。自古以来，“刁民”都被官方用来指称那些争取个体权利的人，多年前的消费打假英雄王海就被戴上这顶“桂冠”。在普通百姓做惯了“顺民”的中国，尤其在个体居民一直处于极端弱势的城市拆迁活动中，每一个“刁民”都是社会的宝贵财富。史上最牛“钉子户”吴苹就是我们这个时代的英雄，因为她以个人卑微的力量捍卫着按照自己意愿处置自己财产的民事权利。第一章民事诉讼与民事诉讼法第一节民事纠纷解决机制第二节民事诉讼第三节民事诉讼法第四节民事诉讼法律关系第一节民事纠纷解决机制一、民事纠纷概述(一)民事纠纷(civildispute)的概念又称民事争议或民事冲突，是指平等主体之间发生的以民事权利义务为内容的社会纠纷。(二)民事纠纷的主要特点1.主体：法律地位平等；2.内容：对民事权利义务的争议，即必须是有关财产关系或人身关系的争议；3.处分权限：可处分性。(三)民事纠纷的分类：1.财产关系方面的民事纠纷eg:买卖纠纷；借贷纠纷；医疗纠纷；房屋租赁纠纷等2.人身关系方面的民事纠纷eg:名誉权纠纷；肖像权纠纷；离婚纠纷；收养纠纷等二、民事纠纷解决机制(一)自力救济:自决与和解(二)社会救济:(诉讼外）调解与仲裁(三)公力救济：诉讼◆诉讼是解决民事纠纷的一种最终的、最权威和最有效的机制，但并非最佳纠纷解决机制。◆我国现行的解决民事纠纷的制度种类：1.和解2.(诉讼外)调解3.仲裁4.诉讼◆有权利必有救济。——法谚◆只要法律不再有力量，一切合法的东西也都不会再有力量。——卢梭（《社会契约论》）ADR简介即AlternativeDisputeResolution，意指替代性纠纷解决方式。根据其实质意义应译为“非诉讼纠纷解决方式”。ADR的主要形式：1.协商（negotiation）2.调解（conciliation/mediation）3.仲裁（arbitration）4.其他形式（otherforms）我们为了自由的缘故，做了法律的奴隶。——【古罗马】西塞罗中消协公布2007年消费维权十大难点一、汽车维修价格高，检测举证维权难二、医疗服务收费乱，医患纠纷不好办三、购房陷阱连环套，投诉维权成本高四、预付消费多陷阱，人去楼空难找影五、网上消费虽时尚，知情维权难保障六、电视购物多夸张，质价不符有内伤七、保险营销有欺瞒，投保容易理赔难八、保健产品乱宣传，上当受骗多老年九、房屋装修市场乱，管理运营欠规范十、旅游宣传多夸大，服务质量有点差第二节民事诉讼一、民事诉讼的概念和特征(一)民事诉讼(civilprocedure)的概念◆民事诉讼＝诉讼活动＋诉讼关系法院的审判活动：案件受理、调查取证、采取强制措施、作出裁判等；1.诉讼活动诉讼参与人的诉讼活动：原告起诉、被告答辩或反诉、证人出庭作证等。2.诉讼关系◆通说认为,法院始终是诉讼关系中的一方。◆诉讼活动产生、变更或消灭诉讼关系，诉讼关系通过诉讼活动得以体现。（二）民事诉讼的特征1.强制性2.公权性3.程序性4.当事人诉讼地位的平等性二、民事诉讼的目的(一)概念(二)国外关于民事诉讼目的的主要学说(三)我国立法关于民事诉讼目的的定位三、民事诉讼模式(一)含义民事诉讼模式的本质是指法院审判行为与当事人诉讼行为之间的关系模式。(二)分类1.当事人主义2.职权主义第三节民事诉讼法一、民事诉讼法的概念和性质(一)民事诉讼法（civilprocedurelaw）的概念民事诉讼法是调整民事诉讼的法律规范的总称。1.狭义（形式意义）的民事诉讼法2.广义（实质意义）的民事诉讼法(二)民事诉讼法的性质(多重性)1.部门法2.基本法3.程序法◆实体法是以规定权利、义务以及职权、职责为主要内容的法律；而程序法是以保障权利和职权得以行使，义务和职责得以履行的有关程序为主要内容的法律。二、民事诉讼法的效力(一)对事的效力（受案范围）(二)对人的效力(三)空间效力(四)时间效力：从新原则新修改的民诉法自2008年4月1日起施行。三、民事诉讼法与相邻法律部门的关系(一)与民法的关系两者是相辅相成的，民事诉讼法保障民法的实施，但是又有其独立性价值。(二)与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系(三)与仲裁法的关系仲裁范围:仲裁机构受理平等主体之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能仲裁。(四)与破产法的关系(五)与公证法的关系(六)与人民调解法的关系第四节民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系概述(一)民事诉讼法律关系（legalrelationinvolvingcivilprocedure）的概念◆传统通说认为，民事诉讼法律关系是由民事诉讼法调整的法院和一切诉讼参与人之间存在的诉讼权利义务关系。职权主义诉讼模式与该通说息息相关。◆新说认为，民事诉讼法律关系是指由民事诉讼法调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的诉讼权利义务关系。民事诉讼法律关系不再仅仅被看作是法院和一切诉讼参与人间的诉讼关系，而且还包括当事人之间以及当事人同其他诉讼参与人之间在诉讼过程中形成的诉讼关系。(二)民事诉讼法律关系的特征：审判法律关系1．民事诉讼法律关系的多元性争讼法律关系2．体现了法院审判权和当事人诉讼权利的有机结合二、关于民事诉讼法律关系学说的不同流派1．一面关系说：原告被告2．二面关系说：法院原告被告3．三面关系说：法院原告被告4．多面关系说(新说)法院当事人（原告被告）其他诉讼参与人三、民事诉讼法律关系的要素(一)民事诉讼法律关系的主体1.法院2.检察院3.诉讼参加人（当事人、诉讼代理人）4.其他诉讼参与人（证人、鉴定人、勘验人、翻译人员）◆概念辨析：诉讼主体与诉讼法律关系主体诉讼主体不同于诉讼法律关系主体的主要特征：诉讼主体对诉讼的发生、变更、消灭起着决定性作用。诉讼主体的范围：法院、检察院、当事人、法定诉讼代理人以及经当事人特别授权的委托诉讼代理人。(二)民事诉讼法律关系的内容是指民事诉讼法律关系主体按照民事诉讼法所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务。法院的诉讼权利与义务检察院的诉讼权利与义务当事人的诉讼权利与义务诉讼代理人的诉讼权利与义务其他诉讼参与人的诉讼权利与义务当事人其他诉讼参与人检察院法院案件事实和诉讼请求案件事实法院生效裁判认定的事实和适用法律(三)民事诉讼法律关系的客体许霆恶意取款案案例分析2006年4月21日晚10时，广东省高级法院保安许霆来到广州天河区黄埔大道某银行的ATM取款机取款。结果取出1000元后，银行卡账户里只被扣1元，许霆先后取款171笔，合计17.5万元。许霆潜逃一年后被抓获，广州中级法院以盗窃罪判处其无期徒刑。2008年1月10日，广东省高级法院作出裁定，认为原一审判决事实不清、证据不足，撤销原一审判决，发回广州中级法院重新审理该案。2008年3月31日，备受关注的许霆恶意取款案一审重审结果宣布，广州中级法院以盗窃罪判处许霆有期徒刑五年，并处罚金两万，追缴所有赃款。许霆当庭表示不上诉。●问题：许霆恶意取款案是民事纠纷还是刑事纠纷？相关链接：英国人全家被判刑2002年8月，英国一家银行(考文垂建筑金融合作社)电脑出现故障，导致其ATM机“狂吐”五天，不管人们输入什么密码，是否正确，取款机都会乖乖地吐出要求金额的钞票。其间有人甚至往返20次取了成千上万英镑，银行总共被取走了100多万英镑。朱伯特一家人取走了13.441万英镑，警察找到他们的时候，发现了一辆新车、一套新沙发和几张飞往牙买加的机票。47岁的朱伯特和他20岁的女儿被判15个月监禁，20岁的儿子被判12个月监禁，他45岁的妻子因为身体原因获得延期审判。2006年司法考试卷二第60题下列哪些说法是错误的？A.甲将乙价值2万元的戒指扔入海中，由于戒指本身没有被毁坏，甲的行为不构成故意毁坏财物罪。B.甲见乙迎面走来，担心自己的手提包被乙夺走，便紧抓手提包。乙见甲紧抓手提包，猜想包中有贵重物品，在与甲擦肩而过时，当面用力夺走甲的手提包。由于乙并非乘人不备而夺取财物，所以不构成抢夺罪。C.甲将一张作废的IC卡插入银行的自动取款机试探，碰巧自动取款机显示能够取出现金，于是甲取出5000元。甲将IC卡冒充借记卡的欺骗行为在本案中起到了主要作用，因而构成诈骗罪。D.甲系汽车检修厂职工，发现自己将要检修的一辆公交车为仇人乙驾驶，便在检修时破坏了刹车装置，然后交付使用。乙驾驶该车时，因刹车失灵，导致与其他车辆相撞，造成三人死亡，一人重伤。由于甲不是对正在使用中的交通工具实施破坏手段，所以不构成破坏交通工具罪。患者家属持刀劫持护士公安副局长夺刀救人质2008年2月22日晚8时许，武汉一家医院神经内科病房一患者家属因医患纠纷，趁护士站只有一名护士之机，拿水果刀将该护士劫持，要求院长与科室主任前来谈判。武汉市区两级防暴队员和民警将劫持者制服。自决和解仲裁委员会劳动争议仲裁委员会1.国内：人事争议仲裁委员会普通的2.涉外：相关习题李某和王某因房屋租赁合同发生纠纷，他们可以通过下列哪些方式解决？A．李某和王某二人和解B．请居委会的张大妈进行调解C．到仲裁委员会申请仲裁D．一方起诉至法院电影《秋菊打官司》《秋菊打官司》剧情简介故事发生在中国西北一个小山村。秋菊的丈夫王庆来与村长王善堂发生了争执，被村长踢中要害。秋菊怀着身孕去找村长说理，村长不肯认错。秋菊认为这样的事一定要讨个说法。秋菊又到乡政府告状，村长答应赔偿秋菊家的经济损失。村长把钱扔在地上，受辱的秋菊没有捡钱，而又一次踏上了漫漫的告状路途。秋菊先后到了县公安局和市里，最后决定向人民法院起诉，结果败诉。但秋菊坚持认为要讨回公道，于是又向市中级人民法院提起上诉。除夕之夜，秋菊难产。村长组织村民连夜踏雪冒寒送秋菊上医院。秋菊顺利地产下了一个男婴，秋菊与家人对村长感激万分，官司也不再提了。可当秋菊家庆贺孩子满月时，传来市法院的判决，村长被拘留。望着远处警车扬起的烟尘，秋菊感到深深地茫然和失落……1.在民事诉讼中，法院的下列哪些活动属于民事诉讼活动？（律考1996年卷一第65题）A.受理案件B.合议庭向审判委员会汇报案情C.作出判决D.审判委员会讨论案件2.下列哪种行为不属于诉讼活动？A.调查取证B.采取强制措施C.起诉D.审判委员会讨论案件试题＆习题我国立法关于民事诉讼目的的定位《民事诉讼法》第2条中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事