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徐晓晔律师《新江苏省劳动合同条例》指导下的劳动合同管理实务1课程背景江苏省劳动合同条例江苏省人大常委会三十二次会议修订通过2013年5月1日起实施立法趋势及对HR工作的影响2课程内容劳动合同订立与续订劳动合同履行与变更劳动合同解除与终止特殊用工与法律责任3劳动合同订立与续订WHO和谁订立（劳动关系的主体）WHEN何时建立HOW如何订立（告知义务、试用期、续订、无固定期劳动合同）4劳动合同订立与续订劳动关系的建立主体劳动者用人单位5劳动合同的订立劳动关系的建立主体晓慧该去哪儿维权晓慧2010年入职西门子（中国），工作地点在北京，但劳动合同盖章的是西门子沈阳分公司，2011年底，又被派葫芦岛西门子工厂（有独立法人资格）工作，2012年初晓慧因为工作原因被迫离职，因赔偿金问题产生异议。思考：慧欲申请劳动仲裁，可以去哪里申请呢？北京？沈阳？葫芦岛？6劳动合同的订立劳动关系主体责任主体/诉讼主体连接因素（劳动合同签订方、劳动报酬支付方、社保缴纳方、劳动合同履行地方、其他）7劳动合同的订立劳动关系主体劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。——《劳动争议调解仲裁法》二十一条分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担......子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。——《公司法》十四条《劳动合同法》规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。——《劳动合同法实施条例》第四条8劳动合同的订立劳动关系建立起始点甄嬛的劳动关系始于何时？甄嬛自1728年6月1日（）进入紫禁城集团开始岗前培训，7月1日（）签订书面劳动合同，合同中注明劳动关系自1728年8月1日（）起始，9月1日（）甄嬛结束培训正式开始工作。10劳动合同的订立劳动关系建立起点用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位安排劳动者参加上岗前培训、学习的，劳动关系自劳动者参加之日起建立。——《江苏省劳动合同条例》第十三条思考：本条给HR工作的启示？10劳动合同的订立告知义务企业：工作内容、岗位要求、工作地点、工作时间、劳动报酬、职业危害和劳动条件等；职业病防护措施和待遇（入劳动合同）劳动者：与劳动合同直接相关的就业现状、健康状况、竞业限制等情况；如实提供自己的居民身份、学历、工作经历、职业技能等证明思考：婚姻、生育等状况能否要求劳动者告知？本条对HR工作的启示？11劳动合同的订立——告知义务告知义务中的用人单位风险某公司招聘了一个生产主管，签订了劳动合同后，在其入职当天又给他一份《岗位职责说明》要他签字，生产主管仔细看了《岗位职责说明》，其中一条：本岗位存在一定程度的放射性职业危害。生产主管强烈抵触，拒绝签字，声称在面试时公司从未提及该职业危害，并要求解除劳动关系公司承担赔偿责任。思考：公司需要承担什么责任？12劳动合同的订立——告知义务告知义务的履行告知内容告知时间告知形式法律后果13劳动合同的订立——试用期试用期设置规则合法的试用期约定方式约定期限试用薪酬15劳动合同的订立——试用期试用期的延长与中止小米如愿进入了诚信公司，期待着自己的试用期快快结束。两个月后，却接到书面通知：由于您在试用期间病假一周，加之您目前试用期间的表现未完全达公司录用标准，故公司决定延长与您的试用期限一个月，届时再决定是否继续双方的劳动关系，希望您与公司一起努力，通过试用期考核！加油！思考：诚信公司能否延长与小米的试用期？15劳动合同的订立——试用期试用期的中止劳动者在试用期内患病或者非因工负伤须停工治疗的，在规定的医疗期内，试用期中止。——《江苏省劳动合同条例》第十五条思考：病假可以中止，事假呢？16劳动合同的订立——续签哪些情形属于视为续签了劳动合同？A王鑫与A公司两年劳动合同期满未续签，但仍在A公司工作已有五个月B刘明与B公司在劳动合同中约定，双方劳动合同到期后，除非一方书面提出终止，否则劳动合同自动续延C张艳与C公司劳动合同到期后，C公司与张艳协商延长劳动合同期限三个月D周海与D公司两年劳动合同到期后未续签，但仍在D公司工作已超一年E李欣与E公司劳动合同到期，但此时李欣处于哺乳期，公司决定延长劳动合同期限17劳动合同的订立——续签续签的情形合意续签法定续签合意+法定18劳动合同的订立——续签第十六条：用人单位自劳动合同期满次日起满一年不与劳动者续订书面劳动合同，但劳动者继续在用人单位工作的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第十七条：按照用人单位与劳动者的约定，劳动合同期满后自动续延的，视为双方连续订立劳动合同。用人单位与劳动者协商延长劳动合同期限，累计超过六个月的，视为双方连续订立劳动合同。——《江苏省劳动合同条例》19劳动合同的订立——续签劳动合同续签中的用人单位风险方鸿渐与点金银行的劳动合同即将到期，人事老刘对方鸿渐不是很满意，与周经理沟通，周表示如物色到合适人选则不用方，否则碍于面子凑合留用。于是老刘既不通知方续签合同也不通知到期终止。到期满一个月时，方才通知方鸿渐签合同，方心里不是滋味，拖着没签。四个月后方要求与点金银行解除劳动合同并要求支付四个月未签劳动合同的双倍工资及经济补偿金。思考：点金银行需要承担什么责任？本案例给HR工作的启示？20劳动合同的订立——续签未及时续签双倍工资其他无固定期劳动合同经济补偿金22劳动合同的订立——无固定期限无固定期限劳动合同的订立条件协商直接签订两次固定期限劳动合同连续工作满十年22劳动合同的订立——无固定期限未签订无固定期限劳动合同责任在谁？2011年12月劳动合同第二次到期，佟掌柜询问秀才续约意见时，秀才表示可以再做一年，谨慎起见，佟掌柜与秀才续签了一年的劳动合同。2012年8月，双方产生工资争议，秀才申请仲裁，要求解除劳动关系，支付经济补偿金以及7个月的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。佟掌柜辩称：劳动合同上注明双方协商一致签订固定期限劳动合同，该一年期劳动合同系秀才主动、真实自愿要求签订的，故不该支付赔偿金。思考：未签订无固定期限劳动合同双倍工资能否得到支持？本案例对HR的工作启示？24劳动合同的订立——无固定期限第十八条......用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。劳动者在用人单位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。第十九条劳动合同期满前，符合订立无固定期限劳动合同条件的劳动者未书面提出订立固定期限劳动合同，也未书面提出终止劳动合同，劳动合同期满后继续在用人单位工作的，视为劳动者同意与用人单位订立无固定期限劳动合同。——《江苏省劳动合同条例》25劳动合同的订立——无固定期限用人单位的通知义务08后二次固定连续工作满十年协商直接签订三十日前用人单位书面告知订无固定劳动者书面提出终止或签固定终止或签固定无固定期限劳动合同YesYesNoNo无书面超一年25劳动合同的履行与变更劳动报酬支付劳动时间确定保密与竞业限制劳动合同中止劳动合同变更26劳动合同的履行与变更——劳动报酬劳动报酬的支付原则按时足额同工同酬27劳动合同的履行与变更——劳动报酬下列哪些薪酬规定不符合“同工同酬”原则A公司规定：岗位工资根据工龄分为2000-5000不等；B公司规定：绩效工资根据考核后数额再乘0.5-2.0不等的系数，系数根据职务高低确定；C公司规定：中级职称以上的员工享受项目津贴；D公司规定：所有与公司签订劳动合同的员工享受住房补贴，根据职务高低确定享受级别。28劳动合同的履行与变更——劳动报酬劳动报酬的确定德罗巴（Drogba）签约上海申花足球俱乐部，双方合同未约定明确劳动报酬，半年后双方就劳动报酬发生争议，德罗巴称：第一年俱乐部支付薪水为150万元，所以其年薪至少为150万元；俱乐部称：俱乐部的薪水支付制度规定外籍球员年薪不超过120万元，况且俱乐部内现役另一外籍球员阿内尔卡的薪水也只有100万元，故俱乐部只需支付德罗巴100万元即可。思考：德罗巴的薪水应为多少？如何确定？29劳动合同的履行与变更——劳动报酬劳动报酬确定的一般规则《新江苏省劳动合同条例》二十二条协商单位规章制度、集体合同VS实际劳动报酬（取大者）同工同酬YESNOYESNO确定30劳动合同的履行与变更——劳动时间工时类型法定工作时间特殊工时制度31劳动合同的履行与变更——劳动时间特殊工时实施要件实体要件程序要件（新规定）32劳动合同的履行与变更—劳动时间鸿威公司员工的工作年限计算A欧伟在公司工作两年后，被公司派至昆山子公司工作了三年后回鸿威公司；B琪琪在公司工作两年后，被公司安排与劳务派遣公司签订两年劳动合同并履行完毕；C顾辉在公司工作两年后，所在部门效益差，顾辉申请去其他公司工作，一年后顾辉回鸿威公司；D江小静在公司工作两年后请长病假，半年后复岗，主动要求去条件艰苦的西部售后服务点工作了两年。33劳动合同的履行与变更——劳动时间工作年限合并计算情形：（一）用人单位以委派形式对劳动者进行岗位变动的；（二）用人单位因资产业务划转、资产购并、重组等原因导致劳动者岗位变动的；（三）用人单位安排劳动者在其下属分支机构或者关联企业间流动的；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同的；（五）法律、法规规定的其他情形。34劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制保密措施积极设定消极保护35保密义务的积极设定徐庶入职曹操的魏集团后一直无所建树，某日徐庶提出离职回家赡养老母，曹操应允，但提出徐庶任职机要，离职后恐对曹营造成损失，应当提前六个月告知，故如今徐庶只能在六个月后再正式离职。思考：曹操的说法是否有法律依据？劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制36用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与其在劳动合同或者保密协议中，就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期以及提前通知期内的岗位调整、劳动报酬作出约定。提前通知期不得超过六个月。——《江苏省劳动合同条例》第二十七条劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制37脱密期主体约定设定约定内容（脱密期限、调岗、劳动报酬）劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制38竞业限制义务作为（）/不作为（）义务约定（）/法定（）义务无偿（）/有偿（）义务劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制39竞业限制义务的经济补偿金秦某系A涂料公司生产部经理，后离职，双方签订有竞业限制协议，A公司按月支付其经济补偿金。离职三个月后秦某即跳槽至B涂料公司任生产部经理，A公司得知后要求秦某承担违约金五万元，后协商秦某支付违约金四万元。之后A发函B公司要求其解除与秦某的劳动关系，B公司拒绝。思考：1、A公司是否有权要求B公司解除与秦某的劳动关系？2、秦某支付违约金后是否仍然需要履行竞业限制义务？3、假设B公司解除了与秦某的劳动关系，A公司是否需要继续支付秦某经济补偿金？劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制40竞业限制中的用人单位风险规避生效补偿金违约金竞业限制义务的履行劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制41劳动合同的履行与变更——保密义务与竞业限制第九条：在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。第十条：劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。——《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》42竞业限制中的用人单位风险规避有书面约定才有义务约定要符合法律规定用人单位掌握决定权劳动合同的履行与变