第五节_劳动合同的解除和终止

第五节劳动合同的解除和终止劳动合同的解除1劳动合同的终止2支付的补偿和赔偿3违法解除劳动合同的责任4一、劳动合同的解除协商解除劳动者用人单位禁止解除是指用人单位和劳动者协商一致，同意解除劳动合同的情况。是指劳动者行使自主择业权或者在用人单位有过错的情况下提前解除劳动合同。是指用人单为认劳动者不能胜任工作或劳动者本身存在过错的情况下提前解除劳动合同。是指在特殊情况下，为了保护劳动者的利益，用人单位不得按照规定解除劳动者的合同。1、协商解除劳动合同协商解除是劳动合同自由自愿原则的体现，双方合意一致可以解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为目的的劳动合同。用人单位提出解除合同的，要向劳动者支付经济补偿，而劳动者提出解除合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。在协商解除劳动合同的情况下，用人单位无需向劳动者支付代通知金。什么是代通知金？代通知金最早见于《香港雇员条例》，是指用人单位在和劳动者解除劳动合同时，应提前30天通知劳动者，如果没有提前通知的，可以多支付一个月工资作为代替提前通知的手段，而合法解除合同。后1994年深圳市引入该标准用于《深圳经济特区劳动合同条例》，这种做法后来逐渐在其他省市地区实行，也就是很多企业人力资源管理部门口中所称的“N+1”模式的遣散费，其中的“1”指的就是代通知金。后我国《劳动合同法》第40条和《实施条例》第20条都规定了所谓的代通知金。什么是代通知金？代通知金一般适用于用人单位提出单方面解除劳动合同，而劳动者本身无过错的情况下，即《劳动合同法》第40条所规定的三种情况：劳动者患病或非因公负伤，劳动者不能胜任工作，以及劳动合同的履行情况发生了重大变化。在此情况下，用人单位提出和劳动者解除劳动合同的，应提前30天通知，如未通知的，应多给劳动者发放1个月工资作为代通知金。而协商一致解除劳动合同的，由于双方协商一致的时间即为劳动合同的解除日期，无法做到提前通知，因此这种情况下用人单位无需支付代通知金。劳动者能使用代通知金的方式来代替提前30天通知的义务？既然用人单位可以使用缴纳代通知金的方式来代替提前通知，那么劳动者能否使用代通知金的方式来代替单方解除劳动合同时提前30天通知的义务呢？根据我国劳动部门的解释，劳动者不能使用代通知金的方式来代替提前30天通知的义务，而只能提前30天通知用人单位，不履行此义务者，用人单位有权要求劳动者赔偿所造成的损失，如因暂时无法找到合适的接替人员而导致的公司业务损失等。2、劳动者单方解除劳动合同1提前通知：在劳动者和用人单位均无过错的情况下，劳动者应提前30天（试用期内为3天）通知用人单位。辞职权为劳动者自主择业权的体现，无需向用人单位作出解释。2在劳动合同法第38条第一部分中，规定了在六种情况下，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同，不需要履行提前30天通知的义务。3在劳动合同法第38条第二部分规定的情况中，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要通知用人单位。Diagram提交书面的辞职报告，并保留复件，作为辞职时间的证明。辞职报告中应明确自己的辞职期限，便于用人单位的管理工作。在辞职手续完成之前，劳动者应正常参与工作，并配合用人单位进行劳动手续的交接和其他文件的办理。用人单位也应按照劳动者实际工作时间发放工资。劳动者在服务期内离职的，应向用人单位支付违约金来弥补用人单位培训费用的损失。没有履行30天通知义务擅自离职的，对用人单位的损失承担赔偿责任。(1)提前通知的辞职：辞职必须是书面的，仅以口头方式进行的辞职，不发生法律效力。劳动者口头辞职后又反悔的，不发生辞职的法律效力。辞职报告提交后，劳动者仍应遵守用人单位规章制度，进行正常工作，并履行交接手续，不得擅自以未休的年休假等冲抵最后一个月的正常工作期间。未履行提前30天通知义务而擅自离职的劳动者，用人单位可要求其赔偿损失包括：（1）临时招录其他劳动者所需要的招聘费用；（2）因未及时补充人员而造成的用人单位的直接义务损失；（3）按照劳动合同约定的应当赔偿的其他损失。依据劳动合同法第46条的规定，劳动者以提前30天的方式主动提出辞职的，用人单位将不会支付相应的经济补偿。（2）可以随时通知解除未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的未依法为劳动者缴纳社会保险费的用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的劳动合同无效的其他情形特别解除权（3）不需要通知用人单位1用人单位以暴力、威胁强迫劳动者劳动2用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全3用人单位以非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动山西黑砖窑案“我被这些眼前的情景惊呆了：在这些手脚并用、头发长得像野人一样的孩子中间，有的已经整整和外界隔绝了七年，有的因逃跑未遂被打致残；有的孩子被监工用烧红的砖头把背部烙得血肉模糊。他们每天工作14个小时以上，还不让吃饱饭，有时因劳累过度，稍有怠工就会被监工随手拿起的砖头砸得头破血流，然后随便拿起一块破布一裹了之，继续干活，至于拳打脚踢，棍棒伺候更是家常便饭，更有甚者，有的孩子被打手打成重伤也不给医治，如不能自愈或伤情恶化，奄奄一息时黑心的工头和窑主就把被骗的苦工活活埋掉。这些孩子身上都因为长期不洗澡长满了牛皮癣似的皮屑，他们最小的只有8岁，8岁的孩子为了一顿饱餐是那么顺从，每天都干着成人都难以承受的重活。他们被限制了人身自由，全天候有监工或打手巡逻站岗。”依据劳动合同法第46条的规定，劳动者通过第48条的方式提出解除劳动合同的，用人单位存在过错，因此需支付经济补偿。3、用人单位单方解除合同（1）劳动者存在重大过失的情况下，用人单位可以解除合同（2）劳动者不存在重大过失的情况下，用人单位在支付代通知金的情况下，可以解除合同（3）经济性裁员（1）劳动者存在重大过失在试用期被证明不符合录用条件的劳动者严重违反用人单位的规章制度严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大影响劳动者与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提出拒不改正的采取欺诈、胁迫的手段或者乘人之危致使劳动合同无效的劳动者被追究刑事责任的不符合录用条件？条件四条件三条件二条件一要出具书面的不符合理由要进行试用期考核在招录时有明确的录用条件必须发生在劳动者的试用期内个性彩铃引发的辞退来源：《新闻晨报》方小姐是某公司业务主管，主要负责接洽和公司重大业务有关的客户，同时她还喜欢各种各样的个性彩铃，在1个月前，就喜欢上了这首我不接的彩铃，将其设置为自己的手机彩铃。两星期前，方小姐所在的公司与一家客户洽谈一笔48万元的业务，公司让方小姐负责与对方联络。在决定由哪家公司接这笔生意的那天早上，客户方想与方小姐所在的公司经理进行商谈，于是打电话通知方小姐。由于方小姐当时所在位置的信号不好，客户连续拨打了5次电话都因为语音不清晰而被迫中断，每次通话中断后重新拨打，手机中就是我不接的声音。客户被这种行为惹烦了，拒绝再与方小姐联系，与另外一家公司签订了这张订单。方小姐所在公司认为，方小姐使用手机不当，致使本公司蒙受巨大损失，遂将其辞退。有关法律部门近来已接到数起由手机引发的争议咨询，这些争议包括没有留意短信内容而缺席重要活动、将手机带入禁止携带场所等，导致员工受处罚或被辞退。针对手机引发的劳动争议，中国劳动争议网的苗其巍认为，方小姐作为负责联络对方的员工，应该知道客户拨打其手机时会听到这段不合适的彩铃，她事先不作更换，确有一定过错。这样的过错是否可以作为辞退的理由，则要视该公司的规章制度，如属于严重违纪，公司方面可以即时辞退。苗其巍同时提醒，手机引发的劳动争议，多数是因为员工没有注意到手机的功能或单位的规章制度，从避免不必要的纠纷、保护自己的权益出发，员工应该慎重地对待手机的使用。是否属于严重失职或营私舞弊由用人单位制定的具体岗位职责体系来确定是否算造成重大影响由用人单位的规章制度来对经济损失的性质和大小进行量化如用人单位没有相关规定，劳动争议仲裁机构或者法院可以代为认定用人单位可以规定累次的错误视为严重失职“兼职”会被辞退吗？“兼职”会被辞退的条件劳动者要在本单位工作的同时，和其他用人单位建立劳动关系。这种情况严重影响了劳动者完成本单位的工作任务。或者虽未影响劳动者完成本单位的工作任务，但本用人单位提出要求改正，劳动者拒不改正的。（2）劳动者无过失的情况下1劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期内不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作。2劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的。3劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成一致的。劳动合同订立时的客观情况发生重大变化因劳动者本人的劳动技能、身体状况等特殊原因而导致的劳动合同无法履行的情形，如律师被吊销职业资格证书等。因用人单位的客观情况发生了变化，如用人单位的转产、停产、兼并、重大业务调整等导致的劳动岗位合并、取消等情形。因客观情况的变化而导致劳动合同无法履行的其他情形，如主要贸易地区发生战乱、相关法律法规发生变化等。单位劳动者客观情况依据劳动合同法的规定，在劳动者无过失而用人单位单方解除劳动合同的情况下，用人单位可以提前30天通知，也可以用支付代通知金的方式代替提前30天通知的义务。无论用何种方式，都须向劳动者支付经济补偿。（3）经济性裁员《华尔街日报》统计的2008年10月至12月间相继裁员的大公司名单经济性裁员要裁掉多少人？1用人单位需要裁减的人数在20人以上的。2或者虽然人数不在20人以上的，但是占职工总人数的10%以上的。3如果裁减人数不符合法律标准，就不得以经济性裁员为理由大批解除劳动者的劳动合同，而只能按劳动合同法的规定单独解除某劳动者的合同。什么样的情况下才能进行经济性裁员？1234依照企业破产法的规定进行重整的生产经营发生严重困难的企业转产或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的因劳动合同订立时的状况发生重大变化，劳动合同无法履行的应优先留用的人员1与本单位签订无固定期限劳动合同的2与本单位签订期限较长劳动合同的（超过5年）3家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的经济性裁员的法定程序第二步第三步第一步制定裁员报告，说明裁员原因、裁员人数、标准等，并对优先留用人员、补偿情况进行说明。裁减人员方案向劳动行政部门报告，以使劳动行政部门了解裁减情况，必要时采取相应措施，防止出现意外情况，监督经济性裁员合法进行。提前30天向工会或职工说明情况，并提交用人单位运营情况的文件，允许劳动者提供关于裁员方案的意见。经济性裁员的法定程序第五步第六步第四步与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，出具裁减人员离职证明书。基于社会福利原则和对本单位老职工的认可，应优先留用和单位签署无固定期限劳动合同、长期劳动合同的员工以及工作确实困难的员工。重新招用人员的，被裁减人员具有优先就业权。劳动法第27条第2款规定：“用人单位依据本条规定裁减人员，在六个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。”4、禁止解除劳动合同的情况（1）保护因公失去劳动能力的劳动者从事接触职业病危害作业未进行离岗检查的，或属疑似观察阶段的在本单位患职业病或因公负伤被确认为丧失或部分丧失劳动能力的（2）保护暂时劳动情况特殊、劳动能力差的劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期内的女职工在孕期、产期、哺乳期的女职工在怀孕期间，用人单位不得安排其从事三级体力劳动强度的劳动和禁忌从事的活动。不得安排加班。特殊权利对不能胜任原工作的，应当适当安排其他工作或者减轻工作量。怀孕7个月以上的女职工，不得安排从事夜班活动。女职工在孕期，产前检查等时间视为正常的劳动时间。女职工产假为90天，其中产前休假15天。特殊权利哺乳期女职工应当每天减少1个小时的劳动时间。女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得以劳动合同法第40条和第41条的规定单方解除劳动合同。特殊权利女职工劳动合同期限在孕