合同管理的法律风险及审核实务

合同管理的法律风险及审核实务引言要约和承诺合同的效力缔约过失责任约定不明确如何履行违约责任要约邀请合同的履约保全合同形式及生效时间合同订立的主要条款合同终止引言合同管理常见问题及案例分析合同管理法律风险及审核重点Content目录一、合同管理常见问题及案例分析一、日常合同管理常见问题及具体分析合同主体方面（一）合同标的方面（二）合同权利义务方面（三）合同履行方面（四）合同违约责任方面（五）（一）合同主体1、合同相对人不具备相应资质、能力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。常见问题案例分析1、合同主体身份认不清『案例一』认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2015年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。（一）合同主体2、找准交易对象『案例二』谨防中间商欺诈出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某成功收款。2015年5月，甲与李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后逃匿，甲损失惨重。（一）合同主体3、合同相关方的法律地位认识错误『案例三』错将付款人认定为责任方A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。（一）合同主体4、缺乏对合同主体资信情况的调查『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。（一）合同主体（二）合同标的1、合同标的不合法2、合同标的不可能给付3、合同标的不确定4、实际交付的标的与合同约定的标的不符常见问题（二）合同标的案例分析1、合同标的物的合法性『案例一』不可转让的标的S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲公司欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。2、合同标的确定性『案例二』合同标的物不清，形成争议甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。（二）合同标的（三）合同权利义务1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定的义务认识不清3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。常见问题（三）合同权利义务案例分析1、缺乏包装条款『案例一』包装费由谁负担？2014年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2015年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法有关规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。2、交付地点约定不清『案例二』漏掉两个字，运费多开支中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。（三）合同权利义务（四）合同履行1没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序没有充分利用合同履行中的抗辩权常见问题（四）合同履行案例分析1、同时履行抗辩权（合同法第66条）『案例一』你不付款，我不交货2015年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买机械设备，总价款450万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付设备。2、不安抗辩权（合同法第68条）『案例二』你亏损严重，我停止履行2014年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2014年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。（四）合同履行3、合同变更（第77条）『案例三』包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行我国某外贸公司A与西欧某公司B签订一笔工艺品XX美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。（四）合同履行01合同中违约责任条款缺失或约定不全面02未按合同约定的时间、金额支付价款03逾期交付、提取标的物04未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同05未尽到通知、保密、协助等附随义务06对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大常见问题07我方未充分行使违约救济权利（五）违约责任（五）违约责任案例分析1、加害履行（合同法第122条）概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。『案例一』卖方需赔偿产品对第三方造成的损失某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。法院支持了机械加工厂的请求。2、受领迟延『案例二』买方的收货义务2014年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方货款及民房的租金等。（五）违约责任3、资料搜集『案例三』证据缺乏，诉讼失败A公司与B公司2001年1月经过甲（自然人，即B的法定代表人也非股东或职工）的介绍签订了联合经营钢材协议书。2013年6月，A公司将货物改存到与B公司签有代储协议的某石油库，没有签署协议，也没有保存好入库单等文件。2014年6月甲以B公司的名义将石油库中价值319万的钢材折价卖掉。A公司负责该事的人员未及时搜集出库单等文件，也没有及时向公安局报案。2015年，A公司起诉甲和B公司，要求承担相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持，A公司损失严重。（五）违约责任4、撤销权（合同法第74条）概念：债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。『案例五』债务人不应减少的财产不得减少甲欠乙100万元到期未还。2014年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值300万元的全部财物以30万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2015年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2014年7月向法院起诉，请求宣告甲与丙的行为无效。（五）违约责任二、合同管理法律风险及审核重点（一）合同管理法律风险合同订立、合同履行（二）合同审核重点合同订立法律风险1、缔约相对人选择不当的法律风险2、合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险3、合同条款设计瑕疵的法律风险4、缔约过失责任法律风险（一）合同管理法律风险5、合同效力瑕疵的法律风险（一）合同管理法律风险1、缔约相对人选择不当的法律风险①相对人主体资格瑕疵③相对人履约能力瑕疵②相对人的代理人或代表人资格瑕疵第二第四相对人无主体资格相对人挂靠经营，比如旅游行业、建筑行业相对人行政许可瑕疵相对人无独立主体资格相对人恶意利用公司人格第一第三第五（一）合同管理法律风险①相对人主体资格瑕疵案例分析1、合同主体身份认不清『案例一』认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2015年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。（一）合同主体（一）合同管理法律风险审查对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门不要充当其他经营者的被挂靠人；选择缔约者时，应当对相对人的实际主体资格情况进行审查签订合同前对相对方进行详细的调查是否已经取得其经营领域从业资质的许可；资质证书等级；审查其年检情况以及是否超出有效期①相对人主体资格瑕疵的防范建议与法人签订合同时，应当对相对人的主体资格进行审查②相对人的代理人或代表人资格瑕疵第二，法定代表人、负责人资格或授权瑕疵第一，代理人资格瑕疵风险：无权代理表见代理证据不足合同效力待定（一）合同管理法律风险（一）合同管理法律风险注意核实代理人的身份，包括代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代理人出示授权委托书，并审查其代理权限和有效期。应