刑法学习笔记

刑法学习笔记——部分内容据柏浪涛课整理总则1、刑法解释的效力。立法解释的效力大于司法解释，刑法修正案并不是刑法的立法解释，是刑法典本身的内容。2、解释的方法。（扩大、类推、缩小、补正、当然、反对解释）扩大解释与类推解释的区分。法律效果不同，扩大解释不违反罪刑法定的原则，类推解释是被禁止的，除非其是有利于嫌疑人的解释。区分两种解释的根本方法是解释的结果是不是超出了国民的预测可能性，是否能为国民接受。缩小解释是解释后含义小于字面含义，但前提是此种解释是正确的，乱缩小不算缩小解释；补正解释是指纠正解释，指刑法条文出现了硬伤，没法解释了，只能纠正过来。当然解释（举重以明轻），反对解释（反过来推——不满十四周岁的人杀人不用负刑事责任）。3、罪刑法定原则。（2个思想基础+8个要点）一、应当、可以从轻或减轻，（应可从减）应当从轻或减轻，遗憾你我不年轻可以从轻或减轻，自首立功样样行。教唆犯罪未遂心，半疯半癫不免刑。二、应当、可以减轻或免除（应可减免）应当减免防避胁，（防卫过当、避险过当、胁从犯，考虑此三种没有主观恶性或主观恶性较小）自首兼加立大功。（立大功是可以减免，加上有自首，“可以”变为“应当”是情理之中）犯罪中止视后果，（鼓励在犯罪过程中放弃犯罪）无损免除损减轻。可以减免大功扛，（要重大立功，不是一般立功）行贿介贿快声张。（要抢在被追诉前声张—主动交待，晚了白搭；介贿是指介绍贿赂）贪污受贿别超限，悔改过后就退赃。（数额在5000—10000元之间者方可考虑本情节，悔改并积极退赃）（注：对在国外犯罪已受处罚的，依本法需追究时先考虑免除，其次才是减轻）三、应当、可以从轻、减轻或免除（应可从减免）应当从减或免除，只有从犯享此“福”。（犯罪时注意别抢主犯当）可以从减或免除，聋哑盲人预备族。（指聋哑人或盲人以及预备犯这一族人）四、可以免除（可免）可以免除这样做：只犯轻罪并自首。（犯罪较轻同时还要自首）种植毒物别逃走，未收获前铲根蔸。（主动铲，等公安来叫你铲时就晚了）从轻从减和从免，要看情节和表现，第一等，应当免，没有损中止犯，第二等，可以免，自首罪行轻，毒品收前铲，第三等，应减与应免，两个过当胁从犯，自首立功双表现，第四等，可减免，国外犯罪已判，重大立功表现，贿赂双方交待，小额贪污退款，第五等，是从犯，从轻从减和从免，第六等，可轻可减又可免，聋哑盲人预备犯，邪教良心有发现，第七等，应当减，造成损害中止犯，第八等，应当从轻和从减，不满十八坏少年，末一等，可以从轻和从减，教唆未遂精神病，自首/立功未遂犯。记忆34种从重情节情节加重犯，罪名多又乱，读过此口诀，记忆不困难：幼女跟儿童，索贿与累犯；内外勾结犯国安，利用武/警搞叛乱；四个未成年，教唆毒品与贩黄，引诱聚众搞淫乱；四个国家干，失职造成破产，掌握机密逃窜，非法拘禁和诬陷；三个司法员，伪证毁证妨作证，逼供又起人命案，非法搜查进房间；拘禁殴打又侮辱，利用卖淫促三产，假币制造运与卖，保护区里树乱砍，邮政人员搞偷窃，个人挪用特殊款，走私武装掩，冒充警察骗，缉毒人员护毒犯，毒犯二进宫，制黄又乱传，监管虐待死与残，骗汇伪造报关单，有关人员帮着干，战时破坏与阻碍，军队装备与人员。虽然有口诀，别忘把书看，苦干加巧干，司考要过关。关于结果加重：1．抢劫：入户上车抢银行，多次巨额有伤亡，冒充军警持着枪，特殊物资不能抢。2．强奸：当众轮奸，多人伤亡，情节恶劣。4、关于刑罚。主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑管制：323，3个月到两年，数罪并罚不超过3年；拘役：161，1个月到6个月，数罪并罚不超过1年，不得假释（可以减刑）；有期徒刑：615，6个月到15年，数罪并罚不超过20年；无期徒刑：最低关押时间不低于10年；死刑缓期执行：考验期两年，标准是是否故意犯罪，犯的执行死刑，不犯的减为无期徒刑，不犯且有重大立功的，减为15年至20年的有期徒刑；附加刑：罚金、没收财产、剥夺政治权利罚金：可以单独适用，法律没有规定最低1千元，未成年人最低5百元；如果和没收财产并科，只执行没收财产；没收财产：对象是犯罪分子的合法财产，可以没收全部，也可以没收部分，没收时民事优先；剥夺政治权利：可以单独适用，内容为“不准举手、不准说话、不准当官”，即剥夺选举与被选举权，剥夺言论、出版、结社、集会、游行、示威六大权利，剥夺担任国家机关职务和担任企事业单位领导职务的权利。对于被判处死刑、无期徒刑的罪犯、危害国家安全的罪犯必须剥夺，对于严重暴力犯罪可以剥夺；主刑为管制时，刑期与管制期限相同，主刑为拘役、有期徒刑时，刑期为1-5年，主刑为无期减为有期徒刑时，刑期为3-10年；剥夺权利的起算方式：管制的，从判决之日起算，也就是说此时剥权的时间肯定小于等于刑期；独立适用的，从判决之日起算；适用拘役、有期徒刑的从假释或者刑满之日起计算，被关押期间当然剥夺政治权利，只判处徒刑没有附加剥权的，被关押期间享有政治权利。累犯：因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又因故意犯罪应当被判处有期徒刑以上刑罚的，应从重处罚，不适用假释，不适用缓刑。特殊规定：因毒品犯罪被判过刑又犯毒品之罪的，一律从重处罚。分则各章危害国家安全罪间谍罪一般主体参加或者受雇于间谍组织，或者为敌人指示轰炸目标。为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪一般主体明知或应当知道可能是国家秘密，而故意为境外组织非法提供的。（非法获取国家秘密罪：通过非法渠道获取；非法泄露国家秘密罪：可能是合法取得的，但非法公开披露）资助危害国家安全犯罪活动罪境内外组织或者个人资助境内组织或者个人从事分裂国家、颠覆政权、武装叛乱等罪。叛逃罪国家机关工作人员在履行职务期间叛逃境外，或者在境外叛逃，危害国家安全的（普通人逃跑，可能构成偷越国边境罪）危害公共安全罪放火罪既遂是独立燃烧说，且形成了危险。此处的独立燃烧要往烧毁方向去理解，例如放火独立燃烧了，也形成危险了，保安冲进来抓住了并灭火了——未遂。失火罪投放危险物质罪以危险方法危害公共安全罪破坏交通工具罪组织、领导、参加恐怖组织罪劫持航空器罪盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪非法持有、私藏枪支、弹药罪交通肇事罪单位主管人员、机动车所有人、承包人等相关人员指使、强令他人犯交通肇事罪的以交通肇事罪定罪处罚；发生事故后上述三种人员加上乘车人指使驾驶员逃逸，致使人员死亡的，以交通肇事罪的共犯论处；“因逃逸致人死亡”，要求逃逸的目的是为了逃避惩罚，且死亡是因逃逸引起的，具有因果关系；发案地点是在公共道路上，包括公路和水路，归单位管理，但允许社会上的机动车任意通行的视为道路，否则即使撞死了人，也应当按照过失致人死亡、重大责任事故罪等定罪处罚；要求必须违反交通法规，但并不以此为充分条件，有时候交警认定驾驶员有责任，但不影响其不负刑事责任；误以为被害人已经死亡而逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡，不能算是从重情节；转化犯，构成不作为的故意杀人、故意伤害罪，不实行数罪并罚；肇事后故意杀人或故意伤害的，数罪并罚，肇事后把“死者”沉入河流，致其淹死的，以交通肇事与过失致人死亡数罪并罚；航空人员违章造成重大事故——重大飞行事故罪；铁路职工违章造成铁路安全事故——铁路运营安全事故罪；其他人员造成航空、铁路重大事故——交通肇事罪。爆炸罪破坏交通设施罪破坏电力设备罪破坏易燃易爆设备罪资助恐怖活动罪劫持船只、汽车罪非法买卖、制造、运输、储存危险物质罪非法出租、出借枪支罪特殊主体，配发公务用枪的人员（或单位）非法出租、出借丢失枪支不报罪结果犯：依法配备公务用枪的人员丢失枪支不报告，造成严重后果的重大责任事故罪违反业务安全规定，造成严重后果的，本罪主体是从事作业的人和经营者、投资者等指挥人员。无论有无合法证件均可构成本罪。违反规定是此罪，如果是安全设施不合格，则构成重大劳动安全事故罪；它还有一个特殊罪名——危险品肇事罪；强令他人构成此罪的，构成强令违章冒险作业罪。危险物品肇事罪违反危险品的有关规定，在储存、运输等过程中造成与投毒罪差不多的后果的。主体是有关工作人员不报、谎报安全事故罪特殊主体，在安全事故发生之后有报告义务的人，不报或者谎报，贻误时机，造成严重后果的破坏社会主义市场经济秩序罪生产、销售伪劣商品罪本章之下有的罪是危险犯，有的是结果犯，有的是行为犯，记住人命关天的就是行为犯和危险犯，有毒有害食品是行为犯；假药、不符合标准的医用器材、不符合卫生标准的食品是危险犯；劣药、不符合安全标准的产品、农药、化妆品等都是结果犯；生产、销售伪劣产品罪生产销售伪劣产品，价值在五万元以上的，个人和单位均可构成此罪，五万是指已经卖出，实际得到或者应得的毛收入；如果生产了15万，一分没卖，也构成此罪；生产销售下面六个以及另外两个产品，不构成专项罪名的且销售金额在五万元以上的定此罪；如果构成的，择一重处。生产、销售假药罪明知是假药而生产、销售，足以严重危害人体健康；不要求以营利为目的，不要求已经销售，只要生产出来处于待售状态即可；生产、销售有毒有害食品罪生产、销售劣药罪生产、销售不符合卫生标准的食品罪生产、销售不符合标准的医用器材罪生产、销售不符合安全标准的产品罪走私罪此是类罪名，旗下有十个具体罪名，注意刑法修正案七将走私珍稀植物、珍稀植物制品罪变为走私国家禁止出口的其他货物、物品罪，该罪与走私普通货物罪的根本区别是走私的东东是否是允许进口的。主观的问题：走私要求故意，但只要故意走私即可，不要求知道走私的是什么东西，查获什么就按照走私什么定罪；关于一罪与数罪的问题：走私货物又隐匿违禁品的，数罪并罚；走私中暴力抗拒缉私的，数罪并罚（+妨害公务罪）；OPP：组织、运送国边境加暴力是一罪，走私、贩卖等毒品的+暴力抗拒缉私也是一罪；经许可走私可供利用的废料，偷逃关税的，以走私普通货物罪定罪；如果既没有经许可，又走私废料（限制进口），构成走私废物罪和走私普通货物罪的想象竞合犯，择一重处；武装掩护走私的，仍按原罪名定，但以走私武器弹药罪处罚（挺狠）；走私武器、弹药罪走私普通货物、物品罪注意变相走私，捎带着讲讲间接走私与推定走私；变相走私：有些东西进口时是根据特殊政策免税、减税的，没交税进来后又出卖的以走私论；间接走私：直接向走私人非法收购禁止流通的物品或者收购大量普通走私物的以走私罪论；推定走私：在内海、领海运输、买卖国家禁止进出口的物品或者大量限制进出口的物品，以走私罪论；走私假币罪走私文物罪走私贵重金属罪只打击出口，不打击进口，进口的以走私普通货物、物品罪论；走私国家禁止出口的其他货物、物品罪走私淫秽物品罪妨害公司、企业管理秩序罪非国家工作人员受贿罪主体是除国家机关工作人员之外的几乎是所有人了；利用职务之便，索取或者非法收受（吃回扣）他人财物，并（允诺）为他人谋取利益的；注意：没有斡旋受贿，即可以讲情，不犯罪；受贿罪中规定讲情也不行；还有此处索贿后必须为他人谋利才构罪，而受贿罪中只要索贿就不行；个中意味，自己体会吧；对非国家工作人员行贿罪签订、履行合同失职被骗罪虚假注册资本罪虚假出资、抽逃出资罪违规披露、不披露重要信息罪有披露财物状况等重要信息的公司、企业、投资人等，故意不披露，给股东等造成严重损失的。本罪是纯正的单位犯罪，只处罚单位。妨害清算罪在清算之前违规私分资产，妨碍清算活动等。主体只能是单位。虚假破产罪伪造债务，申报破产，严重危害债权人的利益。本罪的主体只能是单位。非法经营同类营业罪国有企业董事、经理等非法经营类似的企业，造成损失的为亲友非法牟利罪国有企业、事业单位非法将本单位营利性业务交给亲友，造成国有利益损害徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪国有企业或者其上级主管部门的主要负责人利用职权徇私舞弊……主体为国企主要负责人破坏金融管理秩序罪伪造货币罪伪造正在流通的货币（含外币），包括200元面值的人民币，因为人民币是在流通的；伪造货币又持有的是一罪，这个没问题，但销售也是一罪，这个要注意，还有自己伪造又持有、运输、销售他人伪造的货币则构成数罪；持有、使用假币罪持有假币罪是个托底罪名，其他犯罪不行了才用此罪；用假币去买卖、赌博、卖淫、赠与的情况都算使用假币；总之是使假币投入到