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1GF-2013-0201GF-1999-0201差异分析与丁红霞2013年9月26日建设工程施工合同（示范文本）2♠前言♠2013版适用范围♠2013版合同主要变化♠2013版施工合同的文本结构协议书、通用条款、专用条款♠2013版施工合同重点条款解读协议书、通用条款、专用条款♠2013版施工合同的问题与不足主要内容3♠随着我国建设工程法律体系的日臻完善、项目管理模式的日益丰富、造价体制改革的日趋深入，1999版施工合同越发不能适应工程市场环境的变化，具体表现为该版合同条件下不能够满足工程量清单计价的需要、合同内容与新近法律存在冲突，当事人双方权利不尽公平以及合同风险分配不尽公平等几个方面的问题前言42013版适用范围2013版《示范文本》适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装、装修工程等建设工程的施工承发包活动52013版适用范围2013版《示范文本》非强制性使用文本，合同当事人可结合建设工程具体情况，根据《示范文本》订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务6♠增加了8项新的合同管理制度双向担保制度、合理调价制度缺陷责任期制度、工程系列保险制度商定或确定制度、索赔期限制度双倍赔偿制度、争议评审解决制度2013版合同主要变化7♠调整完善了合同结构体系一是合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建筑市场健康发展二是建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性2013版合同主要变化8♠完善合同价格类型适应工程计价模式发展和工程管理实践需要；增加了暂估价的规定，规定了暂估价项目的操作程序2013版合同主要变化9♠更加注重对发包人、承包人市场行为的引导和权益平衡一是重视合同文本的指引和指导作用，在通用合同条款和专用合同条款的设置上充分尊重承包双方的意思自治二是增加了防范阴阳合同，违法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促进建筑市场的有序健康发展2013版合同主要变化10♠更加注重对发包人、承包人市场行为的引导和权益平衡三是细化了暂停施工条款，有利于避免因工程暂停导致发包人和承包人双方权益受损四是更加合理平衡发包人和承包人的权利义务2013版合同主要变化11♠加强了与现行法律和其他文本的衔接，保证合同的适用性在法律层面上、在行政法规层面上、在部门规章和政策方面都体现了新版合同的适用性2013版合同主要变化122013版施工合同的文本结构2013版《示范文本》由合同协议书、通用合同条款和专用合同条款三部分组成，并包括了11个附件132013版施工合同的文本结构合同协议书合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形势、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务142013版施工合同的文本结构通用条款通用合同条款是合同当事人根据《建筑法》、《合同法》等法律法规的规定，就工程建设的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的原则性约定152013版施工合同的文本结构通用条款通用合同条款共计20条，具体条款分别为：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决注：前述条款安排既考虑了现行法律规范对工程建设的有关要求，也考虑了建设工程管理的特殊需要162013版施工合同的文本结构专用条款专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款，合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用合同条款进行修改补充，专用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致172013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读1将“合同价款”修改为“签约合同价与合同价格形式”1999版《协议书》部分对于工程价款的表述为“合同价款”，这一条款会给合同使用方造成“合同价格已经在协议书中确定”的印象。但即使是相同的合同价款数额，若采用不同的计价方式，其最后的工程款结算也会存在很大的差异。所以，需要在协议书中明确此合同价款是采用何种计价方式得出来的182013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读例如：工程量清单计价方式，是在建设工程招投标中，招标人自行或委托具有资质的中介机构编制反映工程实体消耗和措施性消耗的工程量清单，并作为招标文件的一部分提供给投标人，由投标人依据工程量自主报价的计价方式。由于招标人应对清单中工程量准确性负责，因此合同价格必然根据实际发生的工程量进行调整，协议书中约定的合同价格，只能是签约时发包人接受承包人投标或报价的“签约合同价”。192013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读为保障术语的一致性，新版《示范文本》通用条款中定义了“签约合同价”，并在12条（合同价格、计量与支付）中约定了合同当事人可以选择的合同价格形式202013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读2当事人“承诺”中增加了关于不另行签订“黑白合同”的约定新版《示范文本》在保留原版合同中承包人承诺按约定完成工程、发包人承诺按约定支付工程价款的基础上，增加了“双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议”的约定212013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读合同双方另行订立“黑白合同”的行为，既不利于行政主管部门对于建筑市场交易行为的规范，同时也无法通过合同约定体现当事人真实的意思表示，明确各自权利义务。因此，《招标投标法》第46条规定“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”222013版施工合同重点条款解读《协议书》部分合同重点条款解读同时，针对工程实践中往往是发包人一方试图通过签订“黑白合同”来降低工程价款、规避费税等客观情况，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条进一步规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”232013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读1增加了部分词语定义1999版示范文本中词语定义为23个，新版示范文本的定义增加到49个，其中比较重要的新增词语定义包括：242013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读根据建设部、财政部《建设工程质量保证金管理暂行办法》的规定，增加了“缺陷责任期”的定义252013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读借鉴国际咨询工程师联合会（FIDIC）《施工合同条件》的约定，增加了“基准日期”的定义；根据《建设工程工程量清单计价规范》的规定，增加了“暂估价”、“暂列金额”、“计日工”的定义262013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读2增加了“联络”条款合同当事人和监理人之间为逃避合同义务，规避法律风险，相互之间推诿拒绝签署接收工程联络文件的情形在工程实践中较为常见。这种做法不但损害了合同参与各方的合作意愿，而且严重降低了工程施工效率，是诚信确实的表现272013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读示范文本通用条款增加了工程联络条款，并约定“发包人和承包人应当及时签收另一方送达至送达地点和指定接收人的来往信函。拒不签收的，由此增加的费用和（或）延误的工期由拒绝接收一方承担”282013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读3增加了“知识产权”条款为明确各类工程文件的知识产权归属，通用条款约定：发包人提供给承包人的图纸，发包人为实施工程自行编制或委托编制的技术规范以及反映发包人要求的或其他类似性质的文件的著作权属于发包人；承包人为实施工程所编制的文件，除署名权以外的著作权属于发包人292013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读4发包人条款中增加了“资金来源证明及支付担保”为预防发包人因建设资金不足而拖欠承包人工程款，并遵循当事人权利义务对等的原则，新版《示范文本》中增加了发包人提供“资金来源证明及支付担保”的规定：发包人应在收到承包人提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明302013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保”312013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读5(承包人）条款约定了分包人和雇佣人员保护内容为防止承包人拖欠分包款和雇佣人员工资，范本通用条款中（承包人的一般义务）中特别约定“承包人应将发包人按合同约定支付的各项价款专用于合同工程，且应及时支付其雇佣人员工资，并及时向分包人支付合同价款322013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读6增加了“职业健康”条款为了保障施工现场劳务工人的合法权益，新版范本通用条款特别制定了“职业健康”条款，对于承包人施工人员的生活条件、劳动环境、休息休假等作出了约定。承包人应按照法律规定安排现场施工人员的劳动和休息时间，并支付合理的报酬和费用，承包人应依法为其履行合同所雇用的人员办理必要的证件、许可、保险和注册等332013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读承包人应按照法律规定保障现场施工人员的劳动安全，并提供劳动保护承包人应为其履行合同所雇用的人员提供必要的膳宿条件和生活环境；承包人应采取有效措施预防传染病，保证施工人员的健康342013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读7增加了“环境保护”条款承包人应在施工组织设计中列明环境保护的具体措施。在合同履行期间，承包人应采取合理措施保护施工现场环境。对施工作业过程中可能引起的大气、水、噪音以及固体废物污染采取具体可行的防范措施352013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读承包人应当承担因其原因引起的环境污染、侵权损害赔偿责任，因上述环境污染引起纠纷而导致暂停施工的，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担362013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读8增加了“测量放线”条款借鉴了FIDIC系列合同条款中“测量”的惯例，新版《示范文本》对于测量放线中基准数据的提供责任以及工程定位责任进行了约定“发包人应对其提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料的真实性、准确性和完整性负责。承包人负责施工过程中的全部施工测量放线工作，并将工程各部分的定位负责”372013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读9增加了“样品”条款建设工程合同作为广义上的加工承揽合同，合同履行过程中许多材料供应均凭样品买卖的采购合同。新版《示范文本》对于样品的报送、封存和保管做了约定。382013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读承包人应在计划采购前28天向监理人提供样品，经发包人和监理人审核确认的样品应按约定的方法封样，封存的样品作为检验工程相关部分的标准之一。经批准的样品应由监理人负责封存于现场，承包人应在现场为保存样品提供适当和固定的场所并保持适当和良好的存储环境条件392013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读10明确了暂估价项目的招标方式《建设工程工程量清单计价规范》规定：“招标人在工程量清单中提出了暂估价的材料和专业工程属于依法必须招标的，由承包人和招标人共同通过招标确定材料单价与专业工程分包价”。但是，这一规定并未对暂估价项目的招标方式提供具有操作性的做法402013版施工合同重点条款解读《通用合同条款》部分的重点条款解读新版《示范文本》对于暂估价项目区分依