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March10,2020Copyright©2007GrandallLegalGroup国浩律师集团(上海)事务所GrandallLegalGroup(Shanghai)上市公司监管条例及相关法律问题—李辰一、公司治理结构--（一）章程(ArticlesofAssociation)1、章程的地位公司的“宪法”章程自治（《章程指引》并不具备强制力）2、章程的要点组织机构的组成（如何产生董事、监事等）组织机构的权利分配（资产处置和担保方面）反收购条款(后详述)Copyright©2007GrandallLegalGroup法定的权利分配(StatutoryRightDistribution)股东大会决定的事项董事会决定的事项一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司总资产30%的（特别决议）重大资产重组（重组管理办法）重大交易（上市规则）规定比例以上的关联交易重大对外担保必须由股东大会决定的重大担保以外的担保股东大会的待决事项先获得董事会通过Copyright©2007GrandallLegalGroup重大资产重组(MaterialAssetsReorganization)（重组管理办法）(MeasuresfortheAdministrationofMaterialAssetReorganizationsbyListedCompanies)购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上；购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的业务收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告主营业务收入的比例达到50%以上；购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50%以上，且超过5000万元人民币。Copyright©2007GrandallLegalGroup重大交易(MaterialTransaction)（上市规则）(ListingRules)交易涉及的资产总额（同时存在帐面值和评估值的，以高者为准）占上市公司最近一期经审计总资产的50％以上；交易的成交金额（包括承担的债务和费用）占上市公司最近一期经审计净资产的50％以上，且绝对金额超过5000万元；交易产生的利润占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的50％以上，且绝对金额超过500万元；交易标的（如股权）在最近一个会计年度相关的主营业务收入占上市公司最近一个会计年度经审计主营业务收入的50％以上，且绝对金额超过5000万元；交易标的（如股权）在最近一个会计年度相关的净利润占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的50％以上，且绝对金额超过500万元。Copyright©2007GrandallLegalGroup重大对外担保(MaterialExternalGuarantee)本公司及本公司控股子公司的对外担保总额,达到或超过最近一期经审计净资产的50%以后提供的任何担保；公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计总资产的30%以后提供的任何担保；为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。Copyright©2007GrandallLegalGroup•注(Appendix)在前述之外，章程可以自行规定权利分配的边界。法定的董事会职权应当由董事会集体行使，不得授权他人行使，并不得以公司章程、股东大会决议等方式加以变更或者剥夺。章程规定的董事会其他职权应当由董事会集体行使，必要时，董事会可以授权董事会成员（例如董事长）在会议闭会期间行使部分职权，但授权内容必须明确、具体。公司章程中应当对授权原则和授权内容做出具体规定。Copyright©2007GrandallLegalGroup反收购条款(ClauseofAnti-takeover)董事候选人的提名权--规定连续持有公司股份一定期限（如180天）并且比例超过3%的股东方有董事提名权。董事改选的限制--股东大会在任期届满前改选董事的，每年不得超过董事会成员的1/3。董事资格审查权--一般都由董事会行使，可以设置障碍。支付高额补偿金--规定控制权发生变更并且解除董事、高管职务时，支付高额补偿金。(万科的方案是提前行使股票期权。)Copyright©2007GrandallLegalGroup（二）三会的规范运作(NormalOperationofShareholders’Meeting,BoardofSupervisorsandBoardofDirectors)新的要点：1、股东大会(1)上市公司董事会、独立董事和符合规定条件的股东可以公开征集股东投票权;征集投票权可以作为收购和反收购的手段（尤其在股权比例接近的上市公司）;禁止有偿征集投票权（2）选举或者更换董事或者监事时，实行累积投票制，并且必须采取差额选举。累积投票制--是指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可以用所有的投票权集中投票选举一人，也可以分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。Copyright©2007GrandallLegalGroup累积投票制一例(ExampleforofAccumulativeVotingSystem)某公司要选5名董事，公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股,其他9名股东共计持有490股;采取累积投票制，表决权的总数就成为1000*5=5000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制的原理，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。Copyright©2007GrandallLegalGroup累计投票制度的有效实施的要点(KeyPointsforEfficientImplementationofAccumulativeVotingSystem)提名权：持股3%以上有提案权候选人资格审查权：权利一般在董事会；董事任期交错制度：减少每次改选的人数。Copyright©2007GrandallLegalGroup公司治理结构中的其他组成部分(OtherpartsinCorporateGovernance)（三）独立董事制度（四）内控制度董事会下设的审计委员会应当对公司内部控制制度进行定期检查和评估，发表专项意见，并向董事会报告。上市公司董事会应当对公司内部控制制度及其完整性、合理性和有效性进行自我检查和评估，并在上市公司年度报告中披露自我检查和评估结果。审计机构所应当对公司内部控制制度及其执行情况、董事会的自我评估进行评价，并在年度报告中披露会计师事务所的评价结果。（五）股权激励（六）投资者关系管理Copyright©2007GrandallLegalGroup二、控股股东和实际控制人(ControllingShareholdersandController)--（一）保证上市公司独立性(Ensuretheindependentoflistedcompany)1、“五独立”人员独立资产独立财务独立机构独立业务独立2、避免同业竞争--控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不应从事与上市公司同类的业务。Copyright©2007GrandallLegalGroup（二）禁止违规资金占用(ProhibitCapitalMisappropriation)上市公司控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不得利用关联交易、资产重组、垫付费用、对外投资和其他方式直接或者通过其所属企业侵占上市公司资金、资产。不得从事下列行为，损害上市公司利益：（1）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（2）以不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；（3）向不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（4）为不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；（5）无正当理由放弃债权、承担债务的；（6）通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款；（7）委托控股股东及其他关联方进行投资活动；（8）为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票；（9）代控股股东及其他关联方偿还债务；（10）采用其他方式损害上市公司利益的。Copyright©2007GrandallLegalGroup三、董事、监事、高级管理人员(Directors,Supervisorsandseniormanagement)（一）任职资格（二）兼职限制上市公司中，兼任公司高级管理人员的董事人数和由职工代表担任的董事人数合计不得超过公司董事总数的1/2；最近两年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的1/2；公司董事、高级管理人员的配偶和直系亲属不得担任公司监事。（三）备案制度--中国证监会对上市公司董事任职实施备案管理，对于存在严重的证券市场失信行为和法律、行政法规规定的不得担任公司董事情形的董事候选人，中国证监会有权提出异议；被中国证监会提出异议的董事候选人，不得担任上市公司的董事。（四）忠实和勤勉义务Copyright©2007GrandallLegalGroup四、关联交易和重大担保(ConnectedTransactionandMaterialGuarentee)--（一）关联交易(ConnectedTransaction)关联方的界定–自然人和法人（上市规则）披露的边界审批权限审批流程Copyright©2007GrandallLegalGroup关联法人(ConnectedLegalPerson)直接或者间接地控制上市公司的法人；前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；联自然人直接或者间接控制的、或者担任董事、高级管理人员的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行动人；在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12月内，存在上述情形之一的；中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人。Copyright©2007GrandallLegalGroup关联自然人(ConnectedPerson)直接或者间接持有上市公司5%以上股份的自然人；上市公司董事、监事及高级管理人员；或者间接地控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员；述第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12个月内，存在上述情形之一的；中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人。Copyright©2007GrandallLegalGroup披露的边界(BoundtoDisclose)-应当及时披露的关联交易(theconnectedtransactionshouldbedisclosedintime)与关联自然人发生的交易金额在30万元以上的关联交易；（公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。）与关联法人发生的交易金额在300万元以上，且占公司最近一期经审计净资产绝对值0.5％以上的关联交易。关联交易的审批Copyright©2007GrandallLegalGroup审批权限(Limitsofauthorityforapproval)--上市公司应当在公司章程中规定董事会、股东大会对关联交易