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2014年法制交流学习之行政处罚法成龙律师事务所谢东旭律师Tel：15823105949Email:279532420@qq.com导语两江新区成立以来，江北区鱼嘴镇作为鱼复工业园区的主战场，累计征收了鱼嘴镇四万多亩地，占镇上四分之三的面积，农转非居民两万多人。大量农转非群众聚居到场镇，突然失地的空虚感和前期征地拆迁遗留下的矛盾纠纷交织。鱼嘴镇政府各位工作人员为鱼复工业园区的建设、管理殚精竭虑，艰辛工作。近年来诸如泸州等地爆发的群体性事件，层出不穷，为何有时政府工作人员的艰辛工作得不到支持和理解？如何在有效实施具体行政行为诸如行政处罚的同时，又确保社会的和谐与稳定？为什么城管执法工作异常艰辛，却得不到群众的支持和理解？一、多数群众缺乏法制概念。流动摊点无证经营、占道经营，属于违规行为，城管是按照法律、法规的规定从事执法。但多数群众对相关的法规不了解，认为摆摊只是谋生手段，是个人自由，不是违规行为，限制流动摊点只是城管的单位行为或个人行为。二、多数群众对城管执法程序不了解。在他们印象中，城管就是扣东西、罚款，觉得简单、暴力，忽视了是在进行了大量宣传和多次要求整改无果的情况下才实行暂扣、罚款。三、城乡一体化的社会发展趋势造成大量农民进城，政府缺乏有效消化安排就业的手段，这些外来人员缺乏必要的生存技能和生活保障，盲目进城后无法适应城市竞争的需要。没有生活来源，处于贫困的境地，只能靠摆摊维持生活。为什么城管执法工作异常艰辛，却得不到群众的支持和理解？四、少数地方的商业网点布局不合理，使老百姓的日常生活不方便。部分流动摊点给当地居民和民工生活带来便利，随时随地能买到，便宜，因此得到当地群众的支持。五、行政执法缺乏人性化，执法方式单一，执法手段简单粗暴。城管部门执法过程中，许多市民喜欢围观看热闹，间接帮助了违章人员，使少数违章当事人产生了有群众支持的想法，更容易使矛盾激化。许多市民没有看见城管部门的多次教育，只看到了城管部门暂扣违章工具和违章物品的现状，认为城管部门的执法不讲道理。他们哪里知道这些摊贩已经是多次接受教育和处罚的老摊贩了。六、行政执法中重实体、轻程序、还存在违法执法现象。有些行政执法人员不按照法律、法规规定的执法程序开展行政执法工作，执法的随意性很大，选择性执法。如：在对行政相对人检查时不出示合法的行政执法证件，在行政处罚决定作出之前，不按照法律规定告知当事人应该享有的陈述权、申辩权、听证权等。如何在有效实施行政处罚的同时，又确保社会的和谐与稳定？一、加强法制宣传与培训。不仅仅是加强行政执法队伍的法制培训，还要加强所辖辖区群众法制宣传及教育培训。特别是在作出具体行政行为之前，一定要加强对群众的法制宣传和教育，避免一出现违章违规行为，就进行行政处罚，处罚后继续违法，再处罚，屡教不改。二、城管执法程序公开、透明化。改变群众对城管执法印象，让群众充分了解执法过程，充分认识到城管执法是在公平、公正、公开、合理的原则下进行的，避免群众认为城管工作就是简单的进行扣押物品、罚款。三、政府要通过多种途径有效解决大量的农转非人员、下岗人员等的就业问题。加强上述人员生存技能的培训，使其在进城后能够适应城市竞争的需要，给予弱势群体最基本的生活保障，自觉维护市容市貌。如何在有效实施行政处罚的同时，又确保社会的和谐与稳定？四、合理布局商业网点，方便老百姓的日常生活。合理布局商业网点，为老百姓提供更多的便利，使小摊小贩失去其生存的空间。五、加强人性化执法，丰富执法手段。第一，加强人性化执法。执法人员注重自己的语言修养，与当事人谈话时言语不要过于生硬。执法过程中杜绝侮辱当事人，避免让其觉得自尊心受到了极大的伤害。第二，丰富执法手段。比如针对群众爱围观，爱看热闹，容易引起群体性事件的特点。那么在行政执法的过程当中，特别是实施行政处罚时，避免在人群稠密的地方当场实施处罚，可以将违法行为人叫到城管办公室或者其他指定的不容易引起大量群众围观的地点，再进行处罚。如何在有效实施行政处罚的同时，又确保社会的和谐与稳定？六、执法人员须加强法制学习，严格执行办案程序。执法办案人员一定要加强法制法规的学习。在行政执法过程中应严格执行《行政处罚法》，做到文明执法，主动出示行政执法证；坚持两人以上共同执法，杜绝执法办案个人行为；坚持强制措施审批，认真填写相关法律文书；坚持实事求是，如实检查、记录、报告案件事实；特别说明：司法实践当中，行政诉讼的起因主要有两类：第一，由于执法人员对于法律法规的不熟悉，导致错误适用法律；行政强拆案例分析：养殖场需要规划手续吗？第二，则是行政程序违法。在行政处罚决定作出之前，不按照法律规定告知当事人应该享有的陈述权、申辩权、听证权等。行政强拆案例分析养殖场需要规划手续吗？刘先生系北京市房山区居民，2004年，其积极响应党和政府大力发展养殖业的号召，自力更生，艰苦创业承包了C村农村集体土地近百亩办禽兽养殖场，养殖场内自行建设了大量的禽兽养殖舍，前期总投入达2000万元。2012年，刘先生的养殖场被地方政府划入拆迁范围，双方一直未就补偿安置问题达成一致。2012年6月，北京市国土局、规划局、镇政府严格履行法定程序，陆续对刘先生下发了《违法建设拆除通知书》等文件，称刘先生所建养殖用房即禽兽舍未经合法审批，未依法申领建设规划许可证，违反了《城乡规划法》的相关规定，属于违法建筑，限期其自行拆除，逾期将强制拆除。2013年年底，因刘先生未在限定的期限内自行拆迁未经规划审批的禽兽舍，镇政府对上述禽兽舍予以了强制拆除，结果造成刘先生2000余万元的损失。刘先生不服，诉至北京市房山区人民法院，请求确认镇政府强拆行为违法。问：镇政府的具体行政行为是否违法？行政强拆案例分析《北京市城乡规划条例》第二十三条本市依法实行规划许可制度，各项建设用地和建设工程应当符合城乡规划，依法取得规划许可。规划许可证件包括选址意见书，建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证和相应的临时规划许可证。城镇建设项目应当按照建设工程规划许可证或者临时建设工程规划许可证的许可内容进行建设；农村建设项目应当按照乡村建设规划许可证或者临时乡村建设规划许可证的许可内容进行建设。因此，北京市房山区人民法院依法驳回了刘先生的诉讼请求。《重庆市集体土地上非农村村民住宅建设规划管理暂行办法》第二条设施农用地上直接用于经营性养殖的畜禽舍、工厂化作物栽培或水产养殖的生产设施及其相应附属设施的建设，不办理乡村建设规划许可手续，不适用本《办法》。因此，若刘先生的养殖场开办在重庆，则镇政府的强拆行为违法。人性化执法———人性化执法是确保有效实施行政处罚，同时又确保社会的和谐与稳定的关键性因素一、人性化执法的含义人性化执法是指执法人员依据国家法律法规的前提下，按照正当的法律程序，尊重行政管理相对人的合法权益，充分体现人文理念的执法。人性化执法是执法的深化和完善，是执法态度、服务方式等发生变化的外在体现。人性化执法实质上是执法工作的优化和执法质量的提高，是对人权原则贯彻的具体化，是政治文明在执法领域的生动体现。二、人性化执法与严格执法严格执法强调以事实为依据，以法律为准绳，排斥人的意识情感等主观因素；人性化执法强调提供高质量的执法服务，强调尊重与保护行政管理相对人的合法权益和合理要求。两者是辩证统一的关系，两者通过正确处理好打击与保护、公正与效率、执法与守法的关系而实现辨证统一。强调人性化执法并不等于放弃严格执法，或者选择性执法，严格执法是人性化执法的前提和基础。离开严格执法，人性化执法就成了无本之木、无源之水。影响人性化执法的因素与对策一、目前影响人性化执法的因素（1）指导思想因素——行政执法中认为，只要是严格依照法律办事，认真履行了法定的程序，便可以不顾后果的实施行政强制或者行政处罚等具体行政行为，但实践当中很多的群体性案件并非是执法不当引起的，恰恰是因为缺乏人性化执法而引起的。（2）谈话语言因素——少数案件承办人由于平时不注重自己的语言修养，与当事人谈话时言语过于生硬，神态过于严峻，尤其与当事人第一次谈话时擅长以一种“居高临下式”、“高压式”、“吓唬式”的谈话方式，力求当事人在短时间内“束手就擒”，但事实上大多数情况却往往事与愿违，欲速则不达，造成当事人抵触情绪大，产生“破罐子破摔”的心理，使案件审理陷入被动局面。（3）执法粗糙因素——一些执法办案人员在实施现场执法检查时，着装不统一，不注意文明执法，一到现场就里里外外搜个遍，甚至损坏涉嫌违法物品，有损自己的执法形象，造成当事人内心十分反感。影响人性化执法的因素与对策（4）行政处罚尺度不一——办案单位在行使行政处罚自由裁量权时出现不规范现象：一是在年初查办案件时，为求得工作进度，行使行政处罚自由裁量权时尽可能往上限靠，以力求罚没款多；二是为了赶速度、早结案，在案件刚上手、尚未完全查清违法事实时，就与当事人谈罚没款数额，甚至出现讨价还价现象，很不严肃；（5）法律适用因素——对当事人某一违法行为，如果出现法律竞合即两个或两个以上的法律法规都可以调整的情况，案件承办人一般都选择处罚幅度大的法规来定性处罚。二、提高人性化执法水平的方法与途径（1）正确办案理念是提高人性化执法水平的前提——确立正确的办案指导思想，既不为了工作实绩而一味强调严格执法办案，同时也要避免为体现人性化执法而无原则迁就行政相对人。（2）加强法制宣传和培训，加大舆论宣传力度是提高人性化执法水平的重要手段——要多对所辖区域群众进行法制宣传和培训，让群众知道哪些是法律允许为的，哪些是法律不许为的；要利用报纸、广播、电视等新闻媒介广泛宣传行政管理法规，通过富有新意、形象生动的宣传，使行政相对人自觉增强守法经营意识。影响人性化执法的因素与对策（3）讲究工作方法是提高人性化执法水平的重点——合理选择实施具体行政行为的时间、地点。工作方法在执法办案工作中有着极其重要的作用，好的工作方法可以消除当事人的抵触情绪，达到事半功倍的效果，反之则容易产生负面影响。在执法办案工作中，一些案件承办人在与当事人谈话时，容易语调偏高、态度偏激，甚至是恐吓行政相对人，这种方法是是不可取的。特别是在一些人员稠密公共场合，极容易引起群众围观，一些群众不明真相，以讹传讹，容易引起群体性案件。（4）严格依法行政是提高人性化执法水平的关键——执法人员执法过程中应严格执行《行政处罚法》，做到文明执法，主动出示行政执法证；坚持两人以上共同执法，杜绝执法办案个人行为；认真填写相关法律文书；坚持实事求是，如实检查、记录、报告案件事实；目录一、行政处罚的概念、特征及原则二、行政处罚的种类和设定三、行政处罚的实施主体四、行政处罚的管辖和适用五、行政处罚的程序六、行政处罚的执行一、行政处罚的概念、特征及原则（一）行政处罚的概念（二）行政处罚的基本特征（三）行政处罚的原则（一）行政处罚的概念行政处罚是指具有行政处罚权的行政主体为维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益，依法对行政相对人违反行政法律法规而尚未构成犯罪给予法律制裁的行政行为。性质：以惩戒违法为目的的具有制裁性的具体行政行为。功能：预防功能、惩罚功能、教育功能（二）行政处罚的基本特征1、目的的惩戒性。2、实施主体的行政性。3、法律关系的外部性。4、违法行为的确定性。5、结果的损益性。行政处罚与相关概念的区别（一）行政处罚和行政处分的区别：都属于行政制裁的范畴区别行政处罚行政处分性质不同外部行政行为内部行政行为依据不同外部抽象行政行为内部抽象行政行为救济途径不同申请行政复议或者提起行政诉讼向上级行政机关、行政监察机关申诉对象不同管理相对人隶属机关及职员种类不同人身、财产、资格荣誉、职务、资格行政处罚与相关概念的区别（二）行政处罚和刑罚的区别：都是具有强制力的制裁，且都属于公法制裁区别行政处罚刑罚性质不同行政制裁刑事制裁适用法律不同违反行政法规触犯刑法制裁程度不同较轻较严厉主体不同行政主体司法机关处罚形式不同警告、罚款、行政拘留、