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2012年司法考试网上辅导中国法制史第1页中国法制史2012年法制史法制史题型分值分布表单选题多选题不定项选择总计03年3（3道题）6（3道题）1（1道题）1004年4（4道题）6（3道题）2（1道题）1205年4（4道题）6（3道题）1006年6（6道题）4（2道题）1007年6（6道题）4（2道题）1008年4（4道题）6（3道题）1009年4（4道题）6（3道题）1010年4（4道题）6（3道题）1011年4（4道题）6（3道题）10法制史中外分值分布表中法史外法史总计03年6（2单＋2多）4（1单＋1多＋1不）1004年8（2单＋2多＋1不）4（2单＋1多）1205年7（3单＋2多）3（1单＋1多）1006年6（4单+1多）4（2单+1多）1007年6（4单+1多）4（2单+1多）1008年7（3单+2多）3（1单+1多）1009年7（3单+2多）3（1单+1多）1010年7（3单+2多）3（1单+1多）1011年7（3单+2多）3（1单+1多）10第一节西周至秦汉、魏晋时期的法制一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国（一）西周契约制度1.买卖契约：“质”、“剂”（1）“质”长，买卖奴隶、牛马契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。都由官府制作，并由“质人”专门管理（2）“剂”短，买卖兵器、珍异之物2.借贷契约：“傅”、“别”（1）“傅”，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上（2）“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文【例题·单选题】西周时，格伯以良马四匹折价，购买倗生三十田。双方签订买卖契约，刻写竹简之上，中破为两半，双方各执一半。依西周礼法,该契约的称谓是下列哪一种？（）（2008-1-8）A.傅别B.质剂C.券书D.书券[答疑编号2755010101]【答案】B2012年司法考试网上辅导中国法制史第2页【解析】本题考核西周契约制度。西周的买卖契约称为“质剂”，这种契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。实际上“质”和“剂”是有区别的，“质”是买卖奴隶、牛马所用的较长的契券：“剂”是买卖兵器、珍异之物所适用的较短的契券。“质”“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。所以本题B为正确选项。（二）西周婚姻、继承制度1.婚姻缔结的三大原则（1）“一夫一妻”某些男子可以有妾有婢（2）“同姓不婚”“男女同姓，其生不蕃”“附远厚别”（3）“父母之命，媒妁之言”否则即为“淫奔”2.婚姻的“六礼”程序纳采－问名－纳吉－纳征－请期－亲迎3.婚姻关系的解除（1）“七出”（“七去”）不顺父母、无（儿）子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃（2）“三不去”有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵4.嫡长子继承制“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”王位的继承必须是妻所生长子如妻无子，则不得不立贵妾之子继承的主要是身份，土地，也包括财产（三）西周的诉讼制度1.狱讼①民事案件称为“讼”审理民事案件称为“听讼”②刑事案件称为“狱”审理刑事案件叫做“断狱”2.五听判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式，具体内容是：辞听；色听；气听；耳听；目听3.三刺一刺群臣、再刺官吏、三刺国人“三刺”制度说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现二、春秋战国时期的法制（一）春秋时期（前770－前476）立法活动公布成文法的活动1.郑国执政子产“铸刑书”（前536年）中国历史上第一次公布成文法的活动2.晋国赵鞅“铸刑鼎”（前513年）中国历史上第二次公布成文法的活动新兴地主阶级的胜利，否定了“刑不可知、则威不可测”的秘密法传统，确定了法律公开的原则【例题·单选题】郑国执政子产于公元前536年“铸刑书”，这是中国历史上第一次公布成文法的活动。对此，晋国大夫叔向曾写信痛斥子产：“昔先王议事以制，不为刑辟,惧民之有争心也……民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而徼幸以成之,弗可为矣。”关于“不为刑辟”的含意，下列哪一选项是正确的？（）（2008-1-10）2012年司法考试网上辅导中国法制史第3页A.不制定法律B.不规定刑罚种类C.不需要判例法D.不公布成文法[答疑编号2755010201]【答案】D【解析】本题考核春秋时期的立法活动。所谓“刑辟”就是刑法、刑律，“不为刑辟”就是不公布成文刑法。所以本题应选D。（二）战国时期李悝制《法经》1.《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的，在中国立法史上具有重要历史地位（原文已失传）2.共六篇（1）《盗法》“盗”为盗窃，“贼”是危害国家安全、危害他人及侵犯财产的行为。李悝认为“王者之政莫急于盗贼”，所以将此两篇列为法典之首（2）《贼法》（3）《网法》又称《囚法》，是关于囚禁和审判罪犯的规定网、捕二篇多属于诉讼法的范围（4）《捕法》关于追捕盗贼及其他犯罪者的规定（5）《杂法》《杂法》是关于“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定（6）《具法》《具法》是关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法典中的总则部分3.基本特征维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余，并且贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。《法经》的内容及特点充分反映了新兴地主阶级的意志与利益4.历史地位（1）它是战国时期政治变革的重要成果，是战国时期封建立法的典型代表和全面总结（2）《法经》的体例和内容，为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础。是中国法制史上一部极为重要的法典①从体例上看,《法经》六篇为秦汉直接继承，成为秦汉律的主要篇目，魏晋以后在此基础上进一步发展，最终形成了以《名例》为统率，以各篇为分则的完善的法典体例②在内容上,《法经》中各篇的主要内容大都为后世封建法典继承与发展（三）商鞅变法（前359年、前350年）1.主要内容（1）“改法为律”：强调法律规范的普遍性，具有“范天下不一而归于一”的功能（2）“富国强兵”：①奖励耕织；②奖励军功（3）剥夺旧贵族的特权：①废除世卿世禄，实行按军功授爵；②取消分封制，实行郡县制（4）全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张：①“以法治国”、“以吏为师”；②“轻罪重刑”；③不赦不宥；④鼓励告奸；⑤实行连坐2012年司法考试网上辅导中国法制史第4页2.历史意义商鞅变法是一次极为深刻的社会变革，在深度和广度上都超过了这一时期其他诸侯国的改革。秦国在商鞅变法之后迅速强盛起来，最终一统六国，建立了历史上第一个中央集权的封建王朝三、秦代的法制（一）秦代的罪名（繁多而无系统分类，未形成科学罪名体系）1.危害皇权罪谋反，这在当时被视为最严重的犯罪；泄露（皇帝行踪、住所、言语）机密；偶语诗书、以古非今；诽谤、妖言；诅咒、妄言；非所宜言；投书，即投寄匿名信；不行君令等。2.侵犯财产和人身罪①侵犯财产方面的罪名主要是“盗”A.盗窃在当时被列为重罪，按盗窃数额量刑。B.共盗指五人以上共同盗窃。C.群盗则是指聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。②侵犯人身方面的罪名主要是贼杀、伤人3.渎职罪1.官吏失职造成经济损失的犯罪；②军职罪；③有关司法官吏渎职的犯罪，主要有：A.“见知不举”罪；B.“不直”罪；C.“纵囚”罪；D.“失刑”罪。4.妨害社会管理秩序罪①《田律》中规定的违令卖酒罪；2逃避徭役；3逃避赋税：隐匿成年男子，以及申报废、疾不实，里典、伍老要被处刑。5.破坏婚姻家庭秩序罪①关于婚姻关系②关于家庭秩序【例题·单选题】据史书载，以下均为秦朝刑事罪名。下列哪一选项最不具有秦朝法律文化的专制特色？（）（2011年）A.“偶语诗书”B.“以古非今”C.“非所宜言”D.“失刑”[答疑编号2755010301]【答案】D【解析】选项ABC均属于危害皇权罪，体现了维护皇权至上的专制主义色彩。选项D是对过失量刑不当的处罚，没有明显体现专制。（二）秦代刑罚（八大类中前五类相当于现代的主刑，后三类相当于现代的附加刑）1.笞刑是以竹、木板责打犯人背部的轻刑，是秦代经常使用的一种刑罚方法，大多针对轻微犯罪而设，也有的是作为减刑后的刑罚。2.徒刑剥夺罪犯人身自由，强制其服劳役的刑罚。在秦代主要包括：①城旦舂；②鬼薪、白粲；③隶臣妾；④司寇；⑤候。3.流放刑包括迁刑和谪刑，都是将犯人迁往边远地区的刑罚，其中谪刑适用于犯罪的官吏，但两者都比后世的流刑要轻。4.肉刑即黥（或墨）、劓、刖（或斩趾）、宫等四种残害肢体的刑罚。5.死刑①弃市；②戮；③磔；④腰斩；⑤车裂；⑥枭首；⑦族刑；⑧具五刑2012年司法考试网上辅导中国法制史第5页6.羞辱刑秦时经常使用“髡”、“耐”、“完”等耻辱刑作为徒刑的附加刑。7.赀赎刑①“赀”，是用经济制裁来惩治官吏的一般失职和普通百姓的一般违法行为的独立刑种。②赎刑也可归入这一范畴。赎刑不是独立刑种。8.株连刑主要是族（见死刑条）和“收”。（三）秦代刑罚适用原则1.刑事责任能力的规定凡属未成年犯罪，不负刑事责任或减轻刑事处罚。秦律以身高判定是否成年，大约六尺五寸为成年身高标准。2.区分故意与过失的原则秦律重视故意与过失犯罪的区别。故意诬告者，实行反坐；主观上没有故意的，按告不审从轻处理。3.盗窃按赃值定罪的原则对于侵犯财产的盗窃罪，依据不同数目分为三等赃值，分别定罪。4.共犯罪与集团犯罪加重处罚的原则秦律在处罚侵犯财产罪上共犯罪较个体犯罪处罚从重，集团犯罪（5人以上）较一般犯罪处罚从重。5.累犯加重原则本身已犯罪，再犯诬告他人罪，加重处罚。6.教唆犯罪加重处罚的原则教唆未成年人犯罪者加重处罚。7.自首减轻处罚的原则凡携带所借公物外逃，主动自首者，不以盗窃论处，而以逃亡论处。若犯罪后能主动消除犯罪后果，可以减免处罚。8.诬告反坐原则诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。四、汉代的法制（一）西汉文帝、景帝时期的刑制改革1.社会条件当时经济发展，社会稳定，出现了前所未有的盛世，为改革刑制提供了良好的社会条件。2.直接起因文帝十三年缇萦上书。3.内容（1）文帝①黥刑（墨刑）改为髡钳城旦舂（去发颈部系铁圈服苦役五年）；②劓刑改为笞三百；③斩左趾（砍左脚）改为笞五百；④斩右趾改为弃市死刑。文帝的改革，从法律上宣布了废除肉刑，具有重要意义。但改革中也有由轻改重的现象，班固称其为“外有轻刑之名，内实杀之”。改革存在不少缺陷，有待进一步完善。（2）景帝将文帝时劓刑笞三百，改为笞二百；在文帝基础上对肉刑制度作进一步改革，使得刑制改革又向前迈了一大步。斩左趾笞五百，改为笞三百。颁布《箠令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等。4.意义：顺应了历史发展，为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。【例题·多选题】关于中国法律制度发展和演进，下列哪些表述是正确的？（）（2009年）A.商鞅“改法为律”扩充了法律内容，强调了法律规范的普遍性2012年司法考试网上辅导中国法制史第6页B.汉武帝顺应历史发展废除肉刑进行刑制改革，为建立封建刑罚制度奠定了重要基础C.三国两晋南北朝时期更广泛、更直接地把儒家的伦理规范上升为法律规范，使礼、法更大程度上实现融合D.清末变法修律基本上是仿效外国资本主义的法律形式，固守中国的封建法制传统[答疑编号2755010302]【答案】ACD【解析】选项B错误，应该是汉文帝顺应历史发展废除肉刑进行刑制改革，为建立封建刑罚制度奠定了重要基础，而不是汉武帝。（二）汉律的儒家化汉律的儒家化（1）“上请”与“恤刑”①“上请”。②统治者以“为政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。（2）“亲亲得相首匿”①汉宣帝时期确立。主张亲属间首谋藏匿犯罪可以不负刑事责任。②对卑幼亲属首匿尊长亲属的犯罪行为，不追究刑事责任。尊长亲属首匿卑幼亲属，罪应处死的，可上请皇帝宽贷。③来源于儒家“父为子隐，子为父隐，直在其中”的理论，反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。（三）汉代司法制度1.司法机关汉承秦制2.监察机关（1）中央①御史大夫（西汉）；②御史中丞（东