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企业并购中的尽职调查北京盈科律师事务所华润雪花啤酒（中国）投资有限公司张远堂电话：13311251798邮箱：zhangyuantang@crb.cn张玮电话：13811010711邮箱：zhangwei_law@163.com第一章对目标市场的尽职调查第二章对目标企业尽职调查的概述第三章股权并购尽职调查的内容第四章资产并购尽职调查的内容第五章股权并购的常见风险及防范措施第六章资产并购的常见风险及防范措施第一章对目标市场的调查1调查的时间和目的1.1时间-----在投资公司尚未进入，但准备进入时1.2目的-----是否进入该市场------是以新建方式进入，还是以并购方式进入------进入的规模------进入的技术------进入可享受的优惠------进入后的主要竞争对手---------寻找市场--------寻找投资机会2调查的方法2.1委托专业调查机构------律师所------会计师事务所------专业调查公司2.2投资公司自行组织调查2.3对产品作试探性销售3调查的内容（1）3.1相关法律完善与否―――法律环境3.2政府对招商引资的态度―--政府环境3.3当地政府对相关产业的政策---产业环境3.4税收负担及税收优惠――税收环境3.5民族、文化、习惯等―文化环境3.6战争、民族、民族冲突、教派冲突等―――社会环境4调查的内容（2）4.1银行业、保险业的发展情况――融资环境4.2公路、铁路、港口、通讯等――交通环境4.3经济发展水平、社会购买力、产品价格等――经济环境4.4市场、品牌、主要厂商规模技术―竞争环境4.5能源、原料、劳动力市场等―――资源环境4.6进出口限制、优惠政策等―――进出口环境4.7对污水废物污染环境的要求----环保政策4.8其他，需要了解和掌握的信息5调查报告5.1调查完成后写出书面报告5.2报告的主要内容是陈明客观情况5.3可以有风险提示和是否投资建议5.4投资由委托人决策6投资公司善待调查报告6.1要有专职人员研读6.2在研读后要与调查人员研讨6.3可以根据情况、需求要求补充调查6.4根据调查获取的信息决定是否进入目标市场，如何进入目标市场-------战略决策--------投资、并购成败的关键第二章对目标企业尽职调查的概述1时间1.1在目标公司确定之后开始也可能在框架协议签署之后开始1.2在谈判开始前完成也可能调查和谈判交叉进行也有谈判完成后还进行专项调查的2目的2.1目标企业是否符合并购条件2.2初步确定的并购模式是否适当2.3发现并购风险源-----股权瑕疵------股东权益瑕疵------公司资产权利瑕疵------并购障碍------有效并购的程序和路径-------------2.4根据发现的风险制定有效的防范措施3尽职调查是投资公司的权利3.1是受让方的一项权利3.2在初步谈判中，最好在框架协议中作出明确的约定3.3如果委托律师所等专业机构进行调查，最好先与目标公司或股东说明3.4在许多情况下，尽职调查需要目标公司或其股东配合4尽责披露是出让方的义务4.1作为出让方，无论是股权并购的股东，还是资产并购的目标公司，都负有披露的义务4.2应当在谈判之初，最好在框架协议中对披露的内容作出明确的、详细的约定，披露是出让方的责任4.3接受出让方披露的材料，详读、分析、研究、整理出让方披露材料也是尽职调查的一项内容4.4没有出让方的披露受让方的调查很难顺利完成4.5在调查过程中可要求出让方对某些事项作出承诺5披露的责任人5.1股权并购（包括受让股权、合并并购、增资并购、债转股、股权换股权等）披露的责任人-----股东目标公司不是披露的责任人5.2资产并购披露的责任人是目标公司股东不是披露的责任人5.3披露责任人与交易当事人一致5.4明确披露责任非常重要6披露在并购合同中的使用6.1把信息来源一律归入出让方的披露6.2合同中明确出让方保证披露信息的真实性、完整性，不存在虚假和误导6.3在并购合同中建立由于出让方披露、保证、承诺如下，受让方才作出交易的决定，如果出让方披露有误，应当承担赔偿责任的逻辑体系7披露的形式和方法7.1以书面形式作出（包括原始资料）7.2带有保证、承诺性质的要求披露者签章7.3原始资料的复印件要求披露者签章7.4可以要求补充披露，可以披露调查结合进行7.5有关出让方披露的资料、文件以及出让方的书面保证、承诺、说明等应作为合同附件8调查的形式和方法8.1从上市公司的公告中获取信息8.2从出让方的披露中获取信息8.3向产权、他项权利登记机关调查取证8.4向国有资产管理部门询证8.5向利益相关方查证8.6查阅公司章程、协议、合同、改制文件、合并分立协议、财务报表、审计报告、股东会决议、董事会决议、监事会决议等8.7公告催请权利人申报权利8.8向公司员工了解情况8.9针对披露中暴露的各种问题进行重点调查9调查提纲和调查报告9.1调查前要拟定调查提纲，根据调查提纲分工开展工作9.2调查提纲要与委托方一同拟就或者得到其认定9.3调查完成要形成调查报告9.4调查报告的反映事情和使用的数据要客观9.5可以对调查中发现的问题和风险提出解决和防范的建议9.6对建议要谨慎，是否得当、是否采纳由委托人决定10披露和调查的分类1一般可分为三大类------法律方面-------财务方面-------工程技术方面2每一大类可分若干子项比如税务人力资源知识产权11调查的分工与协同11.1要有明确的分工----明确责任11.2某一方不能孤立进行11.3宁可重叠，不要出现空档11.4许多问题需要一起研究才能出结论12利用好调查报告12.1先披露、调查，然后谈判12.2通过谈判解决调查、披露中发现的问题，建立风险防范措施12.3在谈判的基础上起草合同和单项协议12.4切忌披露、调查与谈判两层皮13调查困难与弥补13.1调查困难-----出让方对目标公司没有管控权------目标公司资料、文件缺失-------偷税、对外保证不易调查---------出让方故意隐瞒-----------13.2弥补-------在合同中由出让方作出承诺和保证--------在合同中约定或然负债及赔偿---------用剩余股权质押---------推迟付款期限---------在取得管理权后进行调查第三章股权并购法律尽职调查的内容1目标公司1.1名称、字号、地址、执照1.2注册资本、（投资总额）、股份总数、发行价格、市场价格1.3公司的性质、类型1.4股东（主要股东）、持股数（持股比例）1.5公司的历史延革（改制、合并、分立）1.6法定代表人、公司机构1.7公司高级管理人员及产生的方法2出让方股权的取得2.1设立取得-----出资方式和出资额（发起人协议、公司章程评估报告、验资报告）2.2受让取得（受让协议及履行情况）2.3改制取得（改制时股权分配的文件资料）2.4合并、分立取得（合并分立文件资料）2.5增资取得（增资协议、配股文件、债转股协议）2.6继承取得2.7划拨取得（国有资产管理部门的批准文件）2.8公司股东登记簿和出资证书2.9公司工商登记档案3股东财产权3.1利润分配权----是否按出资比例分配利润3.2有无销售额、利润额提成权3.3有无知识产权特许权及特许费3.4有无借款权及利率3.5有无剩余财产分配权3.6有无股权转让权及优先购买权3.7有无股权期权3.8有无其他特别约定3.9股东之间、股东与公司之间有无尚未解决的争议4股东管理权4.1有无表决权4.2特别决议事项和一般决议事项4.3否决权4.4高管职位的分配4.5高管离职的待遇4.6目标公司的实际控制人4.7目标公司重大事项的处理方法5目标公司财产权5.1目标公司各类财产的证照5.2有否产权不清及情况5.3是否存在产权争议及处理的情况5.4是否存在产权证与权属不一致的情况5.5是否有共有、共用的情况5.6重大债权资产的风险5.7目标公司的财产是否有被查封、冻结、扣押的情况6目标公司的知识产权6.1目标公司的商标证、专利证、著作权（软件）、专有技术、商业秘密及保护情况等6.2目标公司正在申请的商标、专利6.3目标公司知识产权对外许可、接受许可的情况及费用6.4目标公司的排污、取水、用电、用水指标和费用7目标公司的土地使用权7.1目标公司的占地面积7.2目标公司土地使用权的取得方式7.3土地使用权的剩余年限7.4目标公司是否存在被搬迁的情况7.5目标公司的生产经营对周边的影响7.6周边对目标公司生产经营的影响8对外投资和合作8.1目标公司的对外投资及对子公司的管理8.2对子公司的权益及子公司的经营情况（把子公司看作目标公司）8.3对外合作（科研开发等）8.4对外财产租和租用财产8.5融资租赁8.6目标公司分公司，执照、业务、经营（把分公司作为目标公司的一部分）9合同和诉讼9.1目标公司已经生效或正在履行的重大合同情况9.2目标公司为原告的各类尚未审结或尚未执行完毕的案件9.3目标公司为被告或第三人的各类尚未审结的案件9.4目标公司的合同管理情况9.5目标公司的促销方法和销售政策9.6目标公司的各类隐形债务10关联交易和转供10.1是否存在长期重大关联交易10.2关联交易的订价方法10.3是否曾遭到重大纳税调整10.4是否违反公司法及有关法规的规定10.5目标公司是否与母体、兄弟企业、子公司之间存在能源、原材料、配件等的转供情况及订价方法10.6目标公司是否对员工用水电汽的转供11债和担保11.1目标公司的主要债务、合同、担保情况11.2目标公司为自己债务提供的抵押、质押11.3目标公司为他人债务提供的担保11.4第三人为目标公司提供的担保11.5股东借款的情况11.6为股东提供担保的情况11.7担保风险11.8应付账款和其他应付款----重大债务风险11.9应收账款和其他应收款-----重大债权风险12劳动合同和劳资纠纷12.1目标公司用工人数及岗位12.2劳动合同签订情况12.3工资发放和各种保险及住房公积金缴纳12.4对非在岗员工的负担12.5有无国企员工身分转换及补偿情况12.6劳资关系及有无重大劳资纠纷12.7有无重大职业病风险12.8季节工和临时工的情况12.9保护商业秘密和竞业限制12.10冗员情况13主要财务报表13.1目标公司和子公司近三年的资产负债表和作价基准日的资产负债表13.2目标公司和子公司近三年的审计报告14守法经营14.1目标公司的经营范围、主营业务、资质证书、国家许可等14.2海关、外汇、进出口、税收优惠和欠税情况14.3安全生产、劳动保护14.4是否存在被调查、停业、处罚、吊销执照的风险15并购障碍15.1优先购买权15.2对转让的绝对限制15.3其他反收购15.4目标公司内部程序15.5出让方内部程序15.6国资转让程序15.7工会和员工的态度15.8国家反垄断审查15.9政府审批程序15.10要约收购15.11小股东15.12高管离职补偿费第四章资产并购尽职调查的内容1目标公司参见股权并购1的主要内容2主要资产负债明细表2.1固定资产、知识产权、土地使用权明细表2.2欠员工、欠供应商、欠销售商、欠银行、有抵押质押的负债明细表3目标公司对转让资产的权属3.1证照3.2查询利益相关方3.3出让方声明3.4表见权利人声明3.5租赁3.6融资租赁4转让资产的权利4.1抵押合同、抵押资产明细、主合同4.2质押合同、质押资产明细、主合同4.3查封、冻结、扣押资产、机关、案由4.4共有资产明细、共有性质、共有人4.5共用资产明细、共用人、费用负担4.6合同约定所有权未转移4.7所有权争议5转让程序5.1目标公司内部决策程序5.2反垄断审查5.3政府审批5.4国资转让程序5.5转让主体5.6他项权利的解决5.7查封、扣押、冻结的解除6特殊合同6.1在建工程合同及已付款项6.2能源、原材料、销售、租赁、合作、共用等合同，履行情况及存在的问题6.3商标、技术许可6.4委托加工6.5合作科研开发6.6广告发布7分公司和资产7.1分公司的执照7.2分公司的资产7.3分公司的业务7.4分公司的负债7.5（分公司是目标公司