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并购重组概述及相关法律事项北京市通商律师事务所贾林娟*公司内部培训资料涉及知识产权请勿外泄*2北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices一、并购重组的一般模式并购重组模式的选择主要受《公司法》、《证券法》等国家法律法规、有关政策及金融工具的发达程度的影响。类型主要有：1、横向并购2、纵向并购3、混合并购方式主要有：1、股权并购2、债权并购（承债式并购）3、资产并购4、分立3北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（一）股权并购1、直接并购股权持股A%2、间接并购股权控制持股A%并购公司目标公司并购公司目标公司控股公司4北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices3、股权并购操作方式（1）协议转让①无偿划转②有偿协议转让③换股（定向和非定向）④托管交易支付方式：①现金②整体经营资产③股权④债权（债券等）⑤投资设立新公司⑥司法过户⑦以上方式的组合5北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（2）要约收购（3）合并或分立支付方式：①现金②证券①多种支付方式组合6北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices控制控制控股负债控股负债债权人并购公司A公司净资产＞0目标公司债权人并购公司A公司净资产为0目标公司（二）债权并购并购方以承担债务的形式并购目标企业，大多数情况下为零价格收购，以现金偿债。A公司的控股公司7北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（三）资产并购因目标公司或者并购公司在财务、税务、法律（操作程序）上的不同考虑选择资产并购。法律（操作程序）税务财务有效规避与与原目标公司相联系的法律纠纷股权交易印花税为2‰资产交易营业税为5%计提折旧等8北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（四）公司分立公司因发展要求进行组织战略调整、内部合约或者利益纠纷等需通过公司分立手段进行解决。为并购创造条件。又可以分为新设分立和派生分立。公司A资产B、C、D、E公司A1资产B、C公司A2资产D、E9北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（五）并购前后的资产重组资产重组是指企业内部或企业之间的要素流动与组合，通过改组、联合、剥离、出售、转让，参股与控股、对外并购等方式，即通过部分或全部企业的财产所有权、股权、经营权、财产使用权等的让渡，对企业的存量资产和增量资产进行调整，达到资源的最优配置，优化资本结构，提高企业资产的经营绩效。企业并购中资产重组包括两个方面和两个时段。10北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices在企业并购中并购公司与目标公司均应进行资产重组，以使并购总体成本最小并购后的整合成本最小。两个方面指，并购公司的资产重组与目标公司的资产重组。两个时段是指，并购前进行资产重组及并购发生后的资产重组。并购公司资产重组的目的：①有利于并购的融资安排；②有利于并购在法律程序上的进行或从法律角度上看对并购公司更为有利；③有利于在税务上作出安排；④有利于与目标公司在并购后业务能力上的衔接。目标公司资产重组的目的：①有利于并购后形成满意的现金流量以偿付并购中发生的债务；②有利于并购后形成业务核心能力；③有利于并购后债务负担最小；④有利于获得政府的支持及产生较小的社会震荡。11北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（六）资产重组的方式资产重组方式主要分为：第一，主要围绕固定资产和子公司进行的资产型重组模式，如固定资产的重组，流动资产的重组，长期投资的重组，子公司的重组，项目的重组，专利权的重组，商标权的重组，业务产品的重组等；第二，以资本运作为手段的资本型重组模式，如债权重组和债务重组等；第三，股权型的重组模式，所持股权的整合与转让等。12北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（七）资产重组与关联交易资产重组必定涉及关联交易，关联交易本身是属于中性交易，主要是为了降低交易成本，运用内部的行政力量确保合同的有效执行以提高效益或利用关联方的特殊关系进行某种行动达到某种结果。但关联交易不属于纯粹的市场行为，也不属于内幕交易的范畴。目的：①迅速扩大资产规模。②为资产转移或互换提供方便和机会。13北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices1、关联交易核心第一，价格。要求关联交易的价格与市场公允价格和谐以防止因关联交易发生不正常的利益转移而损害其他股东的利益；第二，信息披露。关联人的认定及信息披露。第三，批准程序（上市公司）。独立董事、董事会决议、股东大会决议及权力机关批准（有必要时）。14北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices2、关联交易认定根据深圳、上海的股票上市规则，对上市公司关联交易认定：上市公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项。包括但不限于下列事项：（一）购买或销售商品；（二）购买或销售除商品以外的其他资产；（三）提供或接受劳务；（四）代理；（五）租赁；（六）提供资金（包括以现金或实物形式）；（七）担保；（八）管理方面的合同；（九）研究与开发项目的转移；（十）许可协议；（十一）赠与；（十二）债务重组；（十三）非货币性交易；（十四）关联双方共同投资；（十五）本所认为应当属于关联交易的其他事项。15北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices3、关联交易分类第一，生产性关联交易。主要发生在生产经营过程中有关材料采购、产品销售、提供劳务、担保、无形资产转移、租赁等。通过生产性关联交易实现：（1）将利润由高税率企业转移到低税率企业。（2）以高利率方式或企业间相互融资互列利息费用来节税。（3）将费用通过关联交易从低税率地区转移到高税率地区。（4）通过关联方之间以应收应付帐款时间长短差异占用资金而转移利润。第二，非生产性关联交易。主要有资产重组、股权转让、在建工程转让与收购等实现企业并购或资产的转移等。16北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices4、关联交易一般方法（1）关联方之间的购销业务（以低于市场价格购买原料，持续以高于市场价格销售商品，进行利润转移）。（2）关联方之间的资产转让、置换、剥离。（3）关联方之间费用的摊销（由关联方承担公司的各种费用，如巨额广告费等）。（4）关联方之间的资产租赁（以很低的费用取得关联方资产的经营权和收益权）。（5）关联方之间的资产托管（向关联方上缴小额管理费，换取较大的经营收益）等。17北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices二、企业并购重组涉及的法律法规在美国，企业并购重组被喻为法律与财务规则下的游戏。在此，将企业并购重组涉及法律法规、相关政策作一个简单的框架性介绍。1、组织结构操作层面2、股权操作操作层面3、资产重组及财务会计处理操作层面18北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（一）组织结构操作层面1、《公司法》、《合同法》2、《上市公司治理准则》3、《上市公司股东大会规范意见》4、《上市公司章程指引》5、《关于在上市公司建立独立董事的指导意见》6、《中华人民共和国公司登记管理条例》7、《公司登记管理若干问题的规定》19北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（二）股权操作操作层面1、《公司法》、《证券法》2、《上市公司收购管理办法》及其信息披露准则3、《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》等4、《大宗交易管理办法》、《流通股份协议转让管理规则》（交易所）5、《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法》（修订）6、《最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》7、《财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》8、《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》20北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices（三）资产重组及财务会计处理操作层面1、《上市公司重大资产重组管理办法》证监会令［2008］53号及其信息披露2、《上市规则》3、《关于规范上市公司和关联人收购商标等无形资产信息披露的通知》4、《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》5、《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》6、《拟发行上市公司改制重组指导意见》7、《规范国有土地租赁若干意见》21北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices8、《国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定》9、《关于调整涉及股份有限公司资产评估项目管理事权的通知》10、《企业会计制度》11、《企业会计准则——债务重组》、《企业会计准则——非货币性交易》、《企业会计准则——存货》等12、应收帐款、存货等的八项计提准备13、《首次公开发行股票辅导工作办法》22北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices三、企业并购案例解析近些年，中国证监会积极推进市场基础性制度建设，资本市场实现了重要的发展突破，市场功能逐步得到有效发挥，上市公司整体质量稳步提高。股权分置改革后，上市公司及其控股股东的行为模式正发生着深刻的变化，上市公司的并购重组日趋活跃，方式不断创新、方案日益复杂，谋求企业控制权、实现产业整合、增强协同效应等成为并购重组市场的主流近十多年，我国资本市场有300多家上市公司通过并购重组改善了基本面，提高了盈利能力、持续发展能力和竞争力，一批上市公司通过并购重组实现了行业整合、整体上市和增强控制权等做优做强的目的，同时也催生了一批具有国际竞争力的优质企业23北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices案例：五矿集团并购湖南有色1、并购方基本情况•名称：中国五矿集团公司•经营范围：许可经营项目：无。一般经营项目：进出口业务；国际贷款项目和国内外工程、设备的招标、投标；对外经济贸易咨询服务、展览、技术交流；承办广告业务；举办境内对外经济技术展览会；出国(境)举办经济贸易展览会；组织国内企业出国(境)参、办展览；黑色金属、有色金属、机电产品、原材料、铸件、焦炭、矿产品及汽车配件的销售；实业投资、资产管理，自有房屋租赁、管理。•企业性质：五矿集团系一家国有独资企业，目前为中华人民共和国国有资产监督管理委员会(―国务院国资委‖)全资拥有24北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices25北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices26北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices2、被并购方基本情况•名称：湖南有色金属控股集团有限公司(―湖南有色集团‖)•经营范围：国家授权范围内的资产经营；法律、法规允许的产业投资、有色金属产品的生产、销售及相关技术服务•公司性质：湖南有色集团系一家在中国依法成立并合法存续的有限责任公司，其控股股东为湖南省国资委。27北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices•交易名称：中国五矿集团公司投资湖南有色金属控股集团有限公司。•该交易属于：股权收购•交易概况：本次重组完成后，中国五矿合并持有湖南有色控股51%的股权，湖南省国资委持有另49%的股权。•由于本次交易将导致湖南有色集团及其下属上市公司的实际控制人变成五矿集团，根据相关法律法规的规定，五矿集团应履行对湖南有色集团下属的境内2家A股上市公司的全面要约收购义务。为获得对该等要约收购义务的豁免，本次交易采用―49+2‖方案，分两步实施：3、交易概况28北京市通商律师事务所Commerce&FinanceLawOffices•第一步：现金增资获得49%股份：五矿有色控股以55.95亿元向湖南有色控股增资扩股，获得其49%的股份。•第二步：无偿划转获得2%股份：在上述