建设工程施工合同法律风险与防范

建设工程施工合同法律风险与防范国家一级律师俞友根主讲2page第三方面合同履行中的法律风险与防范第二方面合同主要条款的法律风险与防范第一方面合同签订前的招投标阶段的法律风险与防范3page合同签订前的招投标阶段（1）、直接发包和招标发包的区别▲《招投标法》第3条规定必须招标的内容（包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购）㈠、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；㈡、全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；㈢、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。▲2000年5月1日，国家发展计划委员会按照《招投标法》第3条规定，发布了《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，具体了上述三方面的范围。14page1（2）、中标无效的六种法定情形①、招标代理机构违反《招投标法》第50条规定，泄露应当保密的与招投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会共同利益或者他人合法权益的，影响中标结果的。（针对招标代理机构）②、根据《招标投标法》第52条规定，依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件中的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况，或者泄露标底的，影响中标结果的。（针对招标人）③、根据《招标投标法》第53条规定：投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的。（针对投标人）合同签订前的招投标阶段5page1（2）、中标无效的六种法定情形④、根据《招标投标法》第54条规定，投标人以他人的名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的。（针对投标人）例如：湖州案。⑤、依法必须进行招标的项目，招标人违反《招标投标法》第55条规定，与投标人以就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判、影响中标结果的。（针对招标人、投标人）⑥、根据《招标投标法》第57条规定，招标人在评标委员会依法的中标候选人以外确定中标人的，依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的。（针对招标人）合同签订前的招投标阶段6page1（3）、联合体投标问题①、联合体性质②、签订联合体投标协议③、联合体各方的资质认定④、联合体成员是否有权分包（4）、招标人与发包人主体不一致的施工合同效力合同签订前的招投标阶段7page合同主要条款2（1）、工程承包范围①工程内容和工程范围的区别②确定方式③合同性质的确定A：合同标的物不同B：合同主体的不同C：结算方式的不同8page合同主要条款2（2）、合同价款的确定方式①签约合同价与合同价格的区别▲签约合同价—包括安全文明施工费、暂估价、暂列金额。▲合同价格—是全部合同清单价格。包括违约金、赔偿金、索赔等可能发生的费用，是一种结算价。②合同价格形式A：1999版施工合同的三种价格形式固定价、可调价、成本加酬金B：2013版施工合同的三种价格形式单价合同总价合同其他价格形式。单价合同—指在约定的范围内合同单价不作调整。总价合同—指在约定的范围内合同总价不作调整。其他形式—指成本加酬金与定额计价等方式。③钢结构工程的合同价格形式约定A：综合单价固定，工程量按图实际结算（注意工程量的确定方法）B：除钢材料外的单价固定（注意钢材料价格的确定方式和方法）C：总价固定（注意：工程量的确定方式以及超工程量的价格确定方式和方法）9page合同主要条款2（3）、工程款的支付时间及方式①支付时间应明确具体②支付条件是否具备③支付方式约定（4）、结算与验收①约定承包人提交完整结算资料的时间及回复方式和后果②约定结算资料的内容（例：竣工结算报告书、施工合同、补充协议、招标文件、投标报价书、中标通知书、设计施工图、竣工图、图纸会审纪要、施工组织设计、隐蔽记录、设计变更通知、签证单及索赔资料）。③注意提交的依据及签收④财政审计约定的风险⑤提交竣工验收报告是验收启动开始及未回复后果⑥组织验收的主体及验收合格的阶段10page合同主要条款2（5）、工期起止时间约定①开工日期—一般以“开工报告”记载的日期为准▲开工条件：法定条件和约定条件法定条件：《建筑法》第八条规定的八个条件：㈠项目立项许可㈡建设用地规划许可证㈢征地拆迁符合施工要求㈣确定建筑施工企业㈤满足施工需呀的施工图纸及技术资料㈥有保障工程质量和安全的具体措施㈦建设资金已经落实㈧法律行政法规规定的其他条件约定条件：现场条件、交接条件、资料条件、临建设施等。▲开工程序：监理人发出的开工通知符合法律规定。迟延开工，即计划开工日期90天后开工，承包人有权调价或解除合同。11page合同主要条款2（5）、工期起止时间约定②竣工日期—有实际完工之日，提交验收申请之日，验收合格之日。③工期顺延约定▲工期顺延的情形A：不符合开工条件。B：发包人不能按约支付工程预付款、进度款。C：因气候原因无法施工（最高、最低气温、暴雨、台风、大雾等）。D：变更设计，导致工程量增加。E：因停电、停水连续影响8小时以上的。▲延续手续12page合同主要条款2（6）、争议解决方式①诉讼解决—属“专属管辖”，不能再约定，由工程所在地法院解决。②仲裁解决—约定地级以上仲裁机构仲裁。③第三方解决—合同约定争议评审程序、规则、费用承担、评审结论等方面。13page合同履行中的法律风险与防范3（1）、索赔与签证①索赔的原因—是非请求人原因产生的损失，主张赔偿。包括：违约行为、违法行为、客观事件（不可抗力、异常恶劣气候条件、不利物质条件）、变更事件（市场价格变化、法律变化）。②签证的原因③两者的区别④提出的时效和效力14page合同履行中的法律风险与防范3（2）、非法转包与违法分包①非法转包情形A：将全部工程转包。B：将全部工程肢解后以分包的名义转包。②违法分包的情形A：总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位；B：总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分工程交由其他单位完成；C：施工总承包单位将建设工程主体结构（指基础、梁、柱、墙、屋面）的施工发包给其他单位的；D：分包单位将其承包的建设工程再分包的。③内部承包合同是否属于非法转包的界定④专业工程分包与劳务分包15page合同履行中的法律风险与防范3（3）、“黑白”合同的效力及结算①如何认定“黑白”合同效力②“黑白”合同的结算（4）、承包单位在合同履行中的抗辩权行使①那些情况下承包人可以行使合同解除权②行使该权利时，应注意几个问题16page合同履行中的法律风险与防范3（5）、承包人行使工程款优先受偿权的问题①优先权的性质②行使期限③行使方式（6）、诉讼时效①起算点计算②时效中断③主张权利时应注意几个问题感谢聆听