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正当防卫主讲人：龙老师第二节正当防卫本节重点：不属于正当防卫的情况：假想防卫；事后防卫；事先防卫；互相斗殴；挑拨防卫。本节难点：1、事后防卫与正当防卫、防卫过当的区别2、正当防卫与防卫过当的区别3、无过当防卫的认定4、防卫过当的罪过形式、罪名和处罚原则本节学时：2学时第二节正当防卫一、正当防卫的概念《刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”第二节正当防卫二、正当防卫的主要特征1、是正义、合法的行为。2、主观上不具有危害的故意。第二节正当防卫三、正当防卫的成立条件1、前提条件：必须有实际的不法侵害存在。2、时间条件：必须是不法侵害正在进行。3、对象条件：必须是针对不法侵害者本人实施。4、目的条件：具有正当防卫的目的。包括保护：（1）本人合法利益。（2）公共利益。（3）他人合法利益。5、限度条件：不能明显超过必要限度造成重大损害。第二节正当防卫四、把握正当防卫的成立条件时要注意的几点问题（一）“假想的防卫”问题假想防卫不属于正当防卫，通常按过失犯罪处理；如果确实没有过失的，也有按意外事件来处理的。第二节正当防卫（二）防卫的时间性条件1、如果不法侵害已经结束，继续加害不法侵害人的，是“事后防卫”，属于故意犯罪。2、如果他人尚未着手实施不法侵害，行为人预先加以打击，属于“事先防卫”。其连假想防卫也不是，应当是故意犯罪。第二节正当防卫（三）正当防卫的主观要件“具有防卫意图”1、相互斗殴原则上不成立正当防卫。但是也有例外：（1）如在一般性的相互推打的情况下，一方突然拿出凶器，严重威胁到另一方的生命健康，使得冲突突然升级，应当承认另一方有正当防卫的权利。（2）有时虽然起因于互殴，但是一方已经退让、躲避，或者已经离开斗殴现场，而另一方穷追不舍，严重危及对方生命安全的也应当承认对方有正当防卫的权利。第二节正当防卫2、挑拨防卫：目的不正当，所以不能成立正当防卫。3、保护非法利益：一般不能适用防卫制度排除犯罪。第二节正当防卫五、防卫过当的条件1、要具备正当防卫的4个前提条件，即：（1）发生了不法侵害。（2）不法侵害是正在进行的。（3）具有防卫的目的。（4）是针对不法侵害人实施防卫。2、防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害。第二节正当防卫六、防卫过当的罪名对防卫过当一般是按过失犯罪处理的，但是不排除认定故意犯罪的可能性。防卫过当定性的两个要点：（1）罪过形式一般是过失。（2）根据具体的罪名定罪。第二节正当防卫七、处罚《刑法》第20条第2款：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。是一个法定的（宽大）量刑情节。第二节正当防卫八、特殊防卫《刑法》第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这就是所谓的特殊防卫。第二节正当防卫•特别注意：特殊防卫要具备正当防卫的4个前提条件，只不过是在这种情况下，通常不必考虑第5个适度条件，但前提条件还是要具备的，尤其是防卫的时间性条件还是要具备。换言之，掌握特殊防卫的要领是：在特殊情况下实施防卫的，允许打击强度（或力度）无过当，这是由不法侵害方的强度（严惩暴力犯罪）决定的，但不允许时间无过当。