采购法务与合同-学生版-王中云

采购法务与合同管理王中云[e-mail]国际货物买卖合同内容内内容容招标投标政府采购其他相关法律合同管理买卖合同合同概述合同概述1.0合同概述„1.1合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.1合同的概念与特征„合同的概念（2条）„合同的特征1、平等主体2、协议（一致）3、以设立变更终止为目的„合同的分类合同分类„双务合同与单务合同„有偿合同和无偿合同„有名合同与无名合同„诺成合同与实践合同„要式合同与不要式合同„主合同与从合同1、给付义务是否互负双务合同单务合同是否2、支付代价获益方是否需要有偿合同无偿合同是否3、合同名称法律是否规定有名合同（15种）无名合同是否4、实际履行是否需要（交付）实践合同（赠与合同）诺成合同是否5、特定形式法律是否要求要式合同（合营合同）不要式合同是否6、存在性是否依赖其它合同从合同主合同是否1.0合同概述„合同概念与特征„1.2合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.2合同的内容和形式„合同的内容1、从法律文书上看——合同条款2、从法律关系上看——权利与义务„合同的形式表现形式——书面、口头、其他（10条）合同条款„当事人的名称（姓名）和住所„标的：货物、劳务、工程项目„（标的）质量„价款或者报酬„履行的、和方式„违约责任„解决争议的方法（12条）格式条款„定义：为了重复使用而预先拟定，未与对方协商条款„特点：一方预先拟定、、要约具有广泛性、以书面明示为原则„提供方的义务：公平、提醒对方注意（39条）„条款无效：免除自己责任、、排除对方主要权利（40条）„解释规则：通常理解、（41条）1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„1.3合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.3合同的订立与效力„合同的订立为订立合同而意思表示一致，形成合意的状态和过程„合同的成立9存在合同当事人9对主要条款达成意思一致9经过两个阶段（13条）要约-1（概念与构成要件）„概念希望与他人订立合同的意思表示（14条）„构成要件9有订约能力9内容确定、完整和具体9，接受要约约束9向特定人发出9送达受要约人要约-2（法律效力与要约撤回）„法律效力9对要约人：不得随意和撤销9对受要约人：到达时生效，在要约规定时间内承诺（16条）„要约的撤回和撤销9撤回：在要约到达受要约人到达（17条）9撤销：在之前（若有不可撤销约定，从约定）（18、19条）要约-3（失效与要约邀请）„失效受要约人明确拒绝；对主要条款进行修改；承诺期满；（20条）„要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示（15条）„特点：邀请对方向自己发出；事实行为；不承担责任承诺„概念9受要约人同意要约，愿意订立合同（21条）„构成要件9受要约人向要约人作出9在内到达要约人（23条）9接受要约主要内容9愿意与要约人订立合同9作出方式符合要约要求，通知（22条）合同的生效„概念：符合法律的规定而具有法律约束力„要件：1、当事人具有相应的民事能力2、意思表示真实3、不违犯和社会公共利益4、符合法定的形式附条件和附期限合同„附条件（45条）¾生效条件条件成就，合同生效¾解除条件条件成就，合同失效„附期限（46条）9生效期限期限到来，合同生效9终止期限期限到来，合同失效效力待定合同„种类：9限制行为能力订立的（47条）9无权代理人以名义订立（48条表见代理49条）9无权处分行为（51条）„追认权„撤销权与催告权（相对人）无效合同的概念和特点„概念欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护„特点1、违法性2、性3、不得履行性4、自始无效性无效合同的范围„52条1、欺诈、胁迫，损害国家利益2、，损害国家、集体或第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、利益5、违反法律、行政法规的强制性规定可撤销合同-1（概念与特征）„概念因意思表示，可以行使撤销权，使合同归于无效„特征9意思表示不真实9撤销权9未撤销前效9可（不）撤销可撤销合同-2（发生原因与行使）„发生原因（54条）¾重大误解（自己的过错）¾显示公平¾因受到、胁迫（对方过错）¾（对方过错）„行使¾年内（55条）¾对方若有异议，只能通过诉讼或仲裁合同无效或被撤销（56、57、58）法律后果返还财产折价补偿赔偿损失自始至终无效1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„1.4合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.4合同的履行-1（含义与原则）„含义合同规定义务的执行„原则（60条）全面履行、、经济合理、情势变更合同的履行-2（履行规则）大前提有约定，从约定。约定不明，补充；按照合同条款或者交易习惯确定（61条）„履行主体分立、合并后的主体履行„履行标的（62条）质量按国家、行业标准；通常或特定标准合同的履行-3（履行规则）„履行期限：不明确，双方均可以随时（要求）履行，给对方必要的准备时间„履行地点：货币，所在地；不动产，所在地；其他，履行义务方所在地„履行方式：有利于实现合同目的的方式„履行费用：方负担„价款或报酬：履行地的市场价格，执行政府价合同的履行-4（履行抗辩权）„同时履行抗辩权：无先后履行顺序的，应当同时履行。，有权拒绝履行（66条）„不安抗辩权：一方本应先履行，但有确切证据证明对方履行，在对方未履行或提供担保前，拒绝履行（68条）；及时通知义务„先履行抗辩权：对方为一方，但未履行，后履行一方有权拒绝履行（67条）1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„1.5合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.5合同的担保„概念：对合同义务履行所提供的保障„特征：从属性、补充性、保障性„种类9人报、物保、金钱保9原担保和反担保合同的担保„保证：保证人担保¾一般保证：债务人不能履行债务，才承担责任¾保证：与债务人承担连带责任„抵押：不转移财产占有，将该财产作为担保不动产、动产、权利抵押„质押：将或权利转移占有，作为担保合同的担保„留置权：债权人占有动产，可优先受偿„法定权利，只能留置原标的物„定金：向对方预付一笔钱担保合同履行9实践性（支付后定金罚则生效）9双方担保性9时效性‹定金与、违约金1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„1.6合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.6合同的变更„概念合同履行完毕前，合同的内容发生变化„特征9合同后，履行完毕前9合同内容为变更对象9非实质性的变更9依法进行合同的变更„程序（条件）¾法定变更：不可抗力¾裁判变更：可变更、撤销的合同；的变更；租金的变更„效力9对将来发生效力（无溯及力）9对部分发生效力9不影响索赔权合同的转让„概念合同的变更，不改变合同内容„特征9只涉及主体变更9原合同关系相对消灭9一般需达成合意合同的转让„要件•所转让的合同必须有效•合同的具有可转让性•合同转让经受让人同意•合同转让必须符合法定的程序要求„种类合同权利转让；合同义务转让；合同权利义务的概括转让合同权利的转让„要件：债权合法有效；债权具有可让与性；转让协议；转让符合法定程序；债务人„效力9内部效力：受让人取得与债权相关的从权利，专属权除外（81条）9外部效力：债务人与让与人之间的合同关系消灭；债务人与受让人形成新的合同关系，可主张抗辩权和抵消权（82、83条）„三种情形不能转让（78条）：合同性质、当事人约定、法律规定合同义务的转让„要件：有效债务存在；债务可转移；经过同意（84条）„效力：9新债务人产生9新债务人可主张抗辩权（85条）9新债务人承担从债务，专属债务除外（86条）合同权利义务的概括转让„要件原合同合法有效、可转让，出让人与承受人达成协议并经对方同意„效力转让人在合同中的一切权利义务转移给受让人（88条）1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„1.7合同权利义务的终止„违约责任„法律适用及争议的解决方法1.7合同权利义务的终止-1„概念合同终止是合同终止的简称„原因债务（清偿）、合同解除（解除）、债务相互抵销（抵消）、债务人依法将标的物提存（提存）、（免除）、债权债务归于一人（混同）、法律规定或当事人约定终止的其他情形（91条）合同权利义务的终止-2„效力合同权利义务关系消灭„终止后的义务应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务合同解除-1„概念„合同有效成立后，当事人协商一致，使合同权利义务消灭（93条）„法律效力„尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失（97条）合同解除-2„条件（种类）9约定解除（93条）9法定解除（94条）：1.不能实现合同目的；2.表明不履行主要债务；3.迟延履行主要债务，仍未履行；4.迟延履行债务或违约致使不能实现合同目的；5.其他„程序对方，自通知到达对方时解除。对方有异议，请求法院或仲裁机构确认效力（96条）1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„1.8违约责任„法律适用及争议的解决方法1.8违约责任-1„概念：违反合同的责任„违约形态9预期违约：履行期届满前，表示或不履行（108条）9实际违约：不履行合同义务或者履行义务不符合约定（107条）违约责任-2（承担方式）大前提：四种承担方式（107条）„继续履行：非金钱不适用的三种情况（110条）„法律上或事实上不能履行；债务的标的不适用于强制履行或履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行„采取补救措施：质量不符合约定，修理、更换等（111条）„支付违约金：可以约定，要求法院或仲裁调整„赔偿损失：赔偿损失„概念：违约方应当赔偿对方因违约造成的损失。（112条）„赔偿原则（种类）„约定赔偿：不必证明损害范围即可获得赔偿„完全赔偿：赔偿额相当于因违约造成的全部损失，包括（112、113条）„赔偿限制：原则，欺诈，可双倍；防止损失扩大原则（113、119条）违约责任：免责事由„不可抗力9概念：不能预见、、不能克服的客观情况9构成要件：（117条）---94条9发生时间和免责前提：在成立后，履行期届满前；及时通知对方；采取措施防止损失扩大（118、119条）9免责范围：与违约事实有关系„免责条款：在合同中明确约定1.0合同概述„合同概念与特征„合同的内容与形式„合同的订立与效力„合同的履行„合同的担保„合同的变更和转让„合同权利义务的终止„违约责任„1.9法律适用及争议的解决方法1.9法律适用„概念：合同的订立、履行、争议解决等适用什么法律„若合同法有规定，则适用合同法的规定„合同法无具体规定而其他法律有明文规定，适用其他法律（123条）„分则或其他法律无明文规定适用合同法总则（124条）涉外合同的法律适用„当事人意思自治¾当事人可以选择，但法律另有规定的除外（126条）¾运用：当事人可以决定：选择方式、法律属性、选择时间、法对合同的适用范围„最密切联系原则：当事人没有选择的，由人民法院决定“最密切联系法”„例外：三种合同：合资、合作企业、合作勘探争议解决方式„和解：双方互谅互让„调解：第三方调解„仲裁：有仲裁条款或协议；终局；申请法院执行„诉讼：二审终审；诉讼时效国际货物买卖合同内容内内容容招标投标政府采购其他相关法律合同管理买卖合同买卖合同合同概述2.0买卖合同„2.1买卖合同概述„买卖合同效力„风险承担与利益承受„特种买卖合同2.1买卖合同概述„概念：出卖人（卖方）转移标的物的所有权于买受人（买方）