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中国民法的历史、现状与未来房绍坤烟台大学教授当前，民法学界对制定民法典问题展开了热烈讨论，立法机关也将制定民法典列入立法规划之中。这对于促进我国民事立法的完善，加快民法典的制定步伐有着重要的意义。本文旨在通过总结中国民法的历史，剖析中国民法的现状，对中国民法的未来作一展望。一、中国民法的历史(一)清末法制变革前的中，国民法在清末法制变革以前，中国民法走过了漫长的发展道路。应当说，中国古代的刑法是相当发达的，它的科学性和周密性在世界上是首屈一指的。但是，中国古代的民法却远没有刑法那样发达，没有形成系统、完整和严密的体系，没有独立的民法典。尽管历代封建统治者都十分重视法典的编纂，各朝代都制订有法典，但这些法典大都是刑法之规定，其中虽涉及民事关系，如户、婚、钱债、赔偿等，亦采取刑罚的手段调整之，本质上仍属刑法规范。综观中国古代民法，可以看出：1中国古代民法观念不发达，民法中的平等、自由、权利等观念一直没有形成，2中国古代没有成文的民法典，民法法典化极不发达，与罗马法及后来的大陆法系相比，相去甚远;③民刑不分，以刑事责任代替民事责任。造成中国古代民法不发达的原因是多方面的，其中主要有以下几点;(1)政治原因。中国古代社会的封建专制政体将立法的重点主要放在维护封建专制统治上，封建统治者更习惯于运用刑法或行政法手段调整各种社会关系。在封建专制政体下，封建统治者无视私人之间的权利关系，这就便民法的发展受到了极大的制约。(2)经济原因。在中国古代社会自给自足的自然经济制度下，“重农抑商”的经济观念根深蒂固，统治者也实行“以农立国”的基本国策，致使商品交换极为贫乏和简单，这就严重抑制了以调整商品经济关系为主要对象的民法的发展。(3)思想原因。中国古代社会以儒家思想为立国的指导思想，儒家所倡导的“重义轻利”，严重限制了人们在物质利益方面的正当要求，甚至鄙视“利”，“君子喻于义，小人喻于利”，人们的权利观念极为淡薄，因此，对作为权利之法的民法自然表现出冷漠的态度，从而为中国民法的发展设置了严重的思想障碍。(4)文化原因。中国古代的社会文化以宗法制为核心，宗法制的内在精神就是区分人们的贵贱上下、尊卑长幼，从而形成了等级森严的宗法原则。因此，中国古代社会的平等观念极不发达，这就使得以平等为基本原则的民法失去了存在的土壤。(二)清末法制变革后至新中国成立前的中国民法清末法制变革后，中国民法开始走上了法典化的进程。可以说，清末法制变革是中国近代民法法典化的真正开端。清末法制变革以引进西方先进法律，进行法典化运动为基本特点，其结果是制定了大批新式法典，对中国法律的发展产生了极为深刻的影响。1911年，清政府制定了《大清民律草案》，这是中国历史上第一部民法典草案，是中国近代民法法典化的开端。这部仿效德、日民法典而制订的民法典草案尽管因辛亥革命而没有正式颁行，但对中国民事立法及民法理论的发展有着深刻的影响。中华民国成立后，民法典的修订工作也没有中断，但起草工作进展缓慢。1925年，在《大清民律草案》的基础上，由北洋政府修订法律馆完成了民法典的起草工作，称为《民法修正案》，又称《第二次民律草案》。这部民法草案曾经北洋政府司法部通令各级法院在司法中作为法理加以引用，但终因没有完成立法程序而未成为正式民法典。1928年12，月，南京国民政府立法院成立后，即着手起草民法典，并于1929年设立民法起草委员会。民法起草委员会依“民法各编立法原则”，经两午完成民法典的整个起草工作，并分编公布施行，是为《中华民国民法》，这是中国历史上第一部正式的民法典。新中国成立后，这一民法典被中央人民政府明令废除，现仅在台湾省适用。总结这一时期中国民法的发展，可以得出以下结论：(1)民法法典化是民法发展的必然趋势。尽管中国社会经历了坎坷的发展历程，但始终没有放弃民法法典化的工作，因此，应当说中国是有民法法典化传统的。(2)吸收先进法制是民法科学化的保证。在中国历次民法典的起草工作中，都十分重视吸收国外先进的民法理论和立法经验。《大清民律草案》就十分“注重世界最普通之法则”，吸收了许多大陆法系的民法概念、原则、制度和理论。《中华民国民法》也着重参考了德国、日本、瑞士的民事立法经验，并参考了苏俄民法典和泰国民法典。1(3)保持固有法制传统是民法生命力的源泉。中国历史上的几部民法草案及民法典都特别注重国情、民情，以“求最适于中国民情之法则”。因此，在起草《大清民律草案》时，因亲属、继承二编“关涉礼教”;故没有聘请日本学者起草，而由’中国人自己编订，足见立法者对中国固有法传统的重视。(三)新中国成立后的中国民法新中国成立后，中国历史从此掀开了新的一页，也开始了现代中国民事立法史的新篇章。我国曾于1954年和1962年进行了两次民法典的起草工作，并分别制定了两个民法草案，但这两个民法草案都因政治运动而夭折。党的十一届三中全会后，中国开始纠正思想上的左的错误，并实行改革开放政策，发展商品生产和商品交换，因而，民法典的制定再次被提到日程上来。1979年11月，全国人大常委会法制委员会组成了民法起草小组，开始了第三次民法起草’工作，至1982年5月，先后四易其稿。此后，由于经济、政治等各方面的原因，中国的民事立法采取了先分别制定民事单行法，待条件成熟后再制定民法典的立法方针。在这一立法方针的指导.下，我国先后制定了大量的民事单行法，如《经济合同法》、《继承法》、《专利法》、《商标法》等。鉴于民事立法中的若干基本原则和制度不宜由单行法分别规定，因此，1986年又制定了具有民事基本法性质的《中华人民共和国民法通则》。此后，又陆续制定了诸多民事单行法。通过新中国民法的发展史，我们不仅要看到成绩，同时也要总结经验教训。(1)发展市场经济必须有民法。新中国的民法发展史表明，中国民法法典化进程是与商品经济的发展密切相关的。中国几次民法典的起草工作都是在提倡发展商品经济的前提下进行的，而一旦商品经济关系遭到破坏，民事立法工作便夭折。因此，民法与商品经济有着天然的联系，这不仅为新中国的民法发展史所证明，也是世界各国民法发展史所揭示的共同规律。我国实行市场经济体制，大力发展社会主义市场经济，民法是必不可少的，市场经济必须以民法为保障，民法是市场经济的基本法.2(2)保障人权必须有民法。人权是一个人应有的权利，其首要的是人身权，人身权是最为重要的民事权利，是民事主体从事民事活动的前提条件，是享有其它权利的基础。新中国的民法发展史表明，没有民法，人权就很难得到实现和保障。因此，保障人权，促进人权的发展，必须建立完善的民法制度，必须促进民法的正确实施。(3)维护社会公平正义必须有民法。实现社会公平正义是民法的宗旨，也是人们追求的理想目标。民法担负着维护社会公平正义的重要作用，发挥着协调各种利益冲突的调节器的功能。3因此，可以说，没有民法就不会有真正的社会公平正义。在新中国的民法发展史上，民法被否定或不被重视时，独立民事主体的权利即私权就得不到保障，社会公平正义就无法实现。二、中国民法的现状(一)中国民法的成就中国自改革开放以后，民事立法取得了世人瞩目的成就，对中国经济的发展起到了巨大的推动作用。中国民法所取得的成就主要表现在：(1)民商事立法初具规模。中国近二十年以来，制定和颁布了大量的民商事法律、法规，已经初步形成了具有中国特色的社会主义民商法体系。尽管中国目前还没有民法典，但并不能说中国没有调整民商事关系的民法。一方面，《民法通则》与《经济合同法》、《继承法》、《婚姻法》及《收养法》基本上涵盖了民法典的主要部分，即总则、债权、亲属与继承，另一方面，中国在民商事关系的基本领域都制订了民商事法律、法规，基本上实现了有法可依。(2)基本反映了市场经济的需求。中国的民事立法注意到了民法与市场经济之间的内在的本质联系，因此，力求使民商事法律适应市场经济的需求，反映社会主义市场经济的客观经济规律。这不仅反映在一些新制定的民商事法律、法规中，而且也反映在修订已有的民商事法律、法规上。例如，许多新颁布的民商事法律如《担保法》、《保险法》等，都开宗明义地规定了立法目的是为了促进社会主义市场经济的发展，并在诸多方面有具体的体现;再如，对于《经济合同法》、《专利法》、《商标法》中不符合市场经济发展需要的规定及时地加以修正，使之更好地为市场经济服务。(3)注重对民事权利的保护。中国现行的民事立法吸取了以往的经验教训，特别注意对民事权利的保护。《民法通则》在基本原则中就明确规定：“公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯.”同时，《民法通则》又专门规定了“民事权利”以及侵犯民事权利的民事责任。因此，一位著名的台湾学者在评价《民法通则》时说;“在某种政治意义上，我们或可以说民法通则就是一部民事权利宣言。”4在其它单行的民事法律中，则更多地规定了民事主体所享有的各种具体民事权利，如《专利法》规定了专利权，《商标法》规定了商标权，《著作权法》规定了著作权，《继承法》规定了继承权，《消费者权益保护法》规定了消费者的权益等，这些充分体现了中国民法对民事权利的重视程度及保护力度。(4)民法理论研究取得了重大进展。中国的民事立法促进了中国民法理论的蓬勃发展，同时，中国民法理论的发展又为中国民事立法的进步奠定了基础。十余年来，中国的民法理论研究取得了重大成就，一些高质量、高水平的民商法理论研究成果相继面世，其典型代表是梁慧星教授主编的《民商法论丛》及《中国民商法专题研究丛书》。民法教科书也已逐步摆脱了单纯注释法律的阶段，而出现了专著性质的教科书，司法部法学教材编辑部组织编写的“九五”规划高等学校法学教材“民商法系列”就是如此。这些研究成果对于中国的民事立法及民事司法产生了重大影响，极大地促进了中国民.法的发展。(二)中国民法的缺陷尽管中国民法取得了巨大成就，但现行民法中仍然存在着不少缺陷，制约丁中国民法的现代化、科学化及法典化进程.关于中国民法所存在的缺陷，笔者曾在拙著《中国民法立法专论》一书中作过专门的论述，①这里仅就中国现行民法在体系和内容两个方面所存在的缺陷作一分析。从民法体系上看，中国民法存在的最大缺陷是至今还没有制定民法典。由于中国的民事立法实行“零售制”，不是先制定民法典，而是就民法典的各个组成部分，采取急用先立、先易后难的立法方式，6所以，中国的民法就出现了众多民事单行法并存而无民法典的立法格局，这既是中国民法的一个显著特点，也是一个致命的缺陷。众所周知，民法法典化是一个国家民法发展水平的标志，是建立完善的民法体系所必不可少的。在整个民法法系的历史中，民法典诞生的深远意义是无与伦比的。民法典的问世，开辟了一个新纪元，整个民法系都因此而产生了深刻的变化。民法典不管在哪里，都往往被当作是整个法律的核心。7因此，建立完善的具有中国特色的社会主义民法体系，必须制定一部完整的、先进的、科学的民法典。这是时代的呼唤，也是历史发展的必然趋势。制定民法典应当是中国民法的最重要的任务。从民法内容上看，中国现行民法所存在的缺陷主要有：其一，规定过于简单，内容不健全。中国现行的民法规定，无论是具有基本法性质的《民法通则》，还是各个民商事单行法，其内容都过于简单，而且不健全，许多内容都还没有规定。其二，一些规范之间缺乏协调性。由于中国立法体制上的原因，许多民事法律、法规由行政部门负责起草，从而造成立法之间的不协调。不仅基本法与单行法之间不协调，单行法之间也是如此。例如，《民法通则》与《合伙企业法》之间都有关于合伙的规定，但二者的规定差别很大。再如，《经济合同法》、《技术合同法》和《涉外经济合同法》之间也存在严重的不协调现象。当然，有关方面已经注意到了这一问题，目前正在进行统一合同法的起草工作，不久的将来统一合同法就会出台。其三，不科学的法律规定甚多。中国现行民法由于受民法理论研究水平的限制以及过多地考虑中国特色，造成了民法的一些规定不甚科学，如关于物权内容的规定、关于合同形式的规定等都不符合现代民法理论。其四，行政化倾向严重。中国民法的行政化倾向主要表现在两个方面;一方面许多民事立法是以行政法规的形式出现，的，如土地法是以《土地管理法》的形式