开放大学刑法学1考试试题及答案

开放大学刑法学1考试试题及答案一、名词解释1、刑法：是国家制定或认可的，规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。2、犯罪：一切危害刑法所保护的合法权益的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。3、刑事责任：刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。4、主犯：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。5、正当防卫：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。6、紧急避险：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。7、刑罚：由国家审判机关依法对犯罪人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法。8、自首：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。9、犯罪中止：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。10、普通累犯：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。二、简答题1.简述刑法的任务。答：《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”我们可以将刑法的任务概括为保护法益，保护的方法是禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为。2.简述论理解释的主要种类。答：(1)扩大解释。(2)缩小解释。(3)当然解释。(4)反对解释。(5)补正解释。(6)体系解释。(7)历史解释。(8)比较解释。3.简述刑法的基本原则。答：刑法的基本原则，是指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，必须得到普遍遵循的具有全局性、根本性的准则。刑法的基本原则是法治的基本原则在刑法中的具体表现，是各个部门法都必须遵循的共同准则在刑法中的特殊体现。但刑法的基本原则具有自身的特征。我国刑法明确规定了刑法的三个基本原则，这就是罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。4.简述平等适用刑法原则的思想基础。答：平等适用刑法，是法律面前人人平等原则在刑法中的具体化。(1)平等适用刑法是保障人民自由的要求；(2)平等适用刑法是保护法益和保障自由的要求;(3)平等适用刑法是刑法本身的要求；(4)平等适用刑法是法治的基本要求。5.简述平等适用刑法原则的基本内容。答：平等适用刑法原则的基本内容主要有以下几个方面：（1）平等地保护法益；（2）平等地认定犯罪；（3）平等地裁量刑罚；（4）平等地执行刑罚。6.简述罪刑法定原则的基本内容。答1)法律主义(成文法主义)。罪刑法定主义所要求的法律主义是指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律;法官只能根据成文法律定罪量刑。(2)禁止事后法(禁止溯及既往)。禁止事后法是指只能适用行为时的法律，而不得适用行为后的法律(溯及既往)。(3)禁止类推解释。(4)禁止绝对不定(期)刑。(5)明确性。明确性表示规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规定运用的对象。(6)禁止处罚不当罚的行为。禁止处罚不当罚的行为是指刑法只能将具有处罚根据或者说值得科处刑罚的行为规定为犯罪。(7)禁止不均衡的、残虐的刑罚。（罪刑法定原则的基本含义是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。新《刑法》第3条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”一般认为，罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义。）7.简述我国刑法的属地管辖权。答：《刑法》第6条第l款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这是对属地管辖原则的规定。这里所说的“领域”，是指我国国境以内的全部区域，包括领陆、领水和领空。这里所说的“法律有特别规定”而不适用“本法”事实上包括三类情况：第一类是不适用中国刑法(广义刑法)的情况；第二类是不适用大陆刑法的情况；第三类是不适用刑法典部分条文的情况。不适用中国刑法的情况是指，对于享有外交特权和豁免权的外国人不适用中国刑法。不适用大陆刑法(包括刑法典及其他仅在大陆适用的特别刑法)的情况是指，对于香港、澳门和台湾地区不适用大陆刑法。不适用中国刑法典部分条文的第一种情况是，当刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，与刑法典的部分条文出现法条竞合的情况时，根据“特别法优于普通法”的原则，不适用刑法典，而适用特别刑法。8.简述我国刑法的属人管辖权。答：首先，中华人民共和国国gx.作人员和军人在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，适用中国刑法。其次，国家工作人员和军人以外的其他中国公民在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，原则上适用中国刑法;但是按照我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。9.简述我国刑法的保护管辖权。答：我国刑法采取了有限制的保护管辖原则。《刑法》第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法;但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”据此，适用保护管辖原则受到三个条件的限制：(1)所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的利益，这是适用保护管辖原则的前提条件。(2)所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑。应当注意的是，根据刑法总则与其他法律的关系，当刑法典规定的最低刑没有达到3年以上，而此后的单行刑法修改法定刑或者增加犯罪类型，最低刑为3年以上有期徒刑时，也可适用我国刑法(当然不得溯及既往)。(3)所犯之罪按照犯罪地的法律也应受处罚。10.简述对外国判决的承认。答：对外国刑事判决的承认分为积极承认与消极承认。积极承认，是指在本国具有刑事管辖权的行为，受到外国确定的有罪判决时，将该犯人移至本国后，执行外国所确定的有罪判决;如果犯罪人在外国已将确定的刑罚执行完毕，或者外国法院虽宣告有罪但免除刑罚，或者对行为人作出无罪判决，则本国不再追诉。可见，积极承认意味着将外国法院的判决与本国法院的判决同等看待。消极承认，是指外国确定的刑事判决不制约本国刑罚权的实现，即不管外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为本国可行使审判权，但对外国判决及刑罚执行的事实，给予考虑。我国《刑法》所采取的便是消极承认的做法。11.简述适用普遍管辖原则的条件。答：根据国际条约及各国刑法的规定，适用普遍管辖原则受到一定限制：(1)适用普遍管辖原则的犯罪必须是危害人类共同利益的国际犯罪；(2)管辖国应是有关条约的缔约国或参加国；(3)管辖国的国内刑法也将该行为规定为犯罪；(4)罪犯出现在管辖国的领域内。12.简述刑事违法与社会危害性的关系。答：刑事违法性与社会危害性是统一的。刑法之所以禁止某种行为，是因为该行为具有严重的社会危害性，故严重的社会危害性是刑事违法性的前提或基础，刑事违法性是严重的社会危害性的法律表现。可以说，社会危害性，是刑事违法性的实质(实质的违法性);违反成文刑法，是形式的违法性。而形式的违法性与实质的违法性是统一的。13.简述对犯罪的分类。答：(1)理论分类。①重罪与轻罪。②自然犯与法定犯。③隔隙犯与非隔隙犯。(2)法定分类。①国事犯罪与普通犯罪。②自然人犯罪与单位犯罪。③身份犯非非身份犯。④亲告罪与非亲告罪。⑤基本犯、加重犯与减轻犯。14、简述对社会危害性的理解。答：（1）社会危害性：是指行为对刑法所保护的法益的侵犯性。（2）社会危害性是对法益的侵犯；既包括对法益造成实际的侵害，也包括对法益造成侵害的威胁。（3）社会危害性是质与量的统一；（4）社会危害性是相对稳定性与变易性的统一；（5）社会危害性是客观性与可知性的统一。15.简述犯罪构成的意义。答：犯罪构成作为法律规定，对刑事司法具有特别重要的意义：犯罪构成为区分罪与非罪提供了法律标准。犯罪构成为区分一罪与数罪提供了法律依据。犯罪构成为区分重罪与轻罪提供了法律依据。16.简述犯罪构成的要件。答：犯罪构成要件是犯罪构成的组成要素，即要件的总和形成犯罪构成。从认识论的角度来看，犯罪构成要件可以分为具体要件与共同要件。犯罪构成的具体要件，是指具体犯罪(如盗窃罪、诈骗罪等)的成立必须具备的要件，是具体犯罪的社会危害性的法律标志。犯罪构成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必须具备的要件。共同要件是从具体要件中抽象出来的。根据刑法理论的通说，犯罪构成有四个方面的共同要件，即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。17.简述不作为犯罪的成立客观上所必须具备的条件。答：成立不作为犯在客观上必须具备以下条件：(1)行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。这种义务的来源主要有：第一，法律、法规明文规定的义务。第二，职务或者业务要求的义务。第三，法律行为引起的义务。第四，先前行为引起的义务。(2)行为人能够履行特定义务。(3)行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。18.简述危害结果的意义。答：危害结果作为犯罪客观方面的一个重要因素，具有重要意义。(1)是区分罪与非罪的标准之一；(2)是区分犯罪形态的标准之一；(3)是影响量刑轻重的因素之一。危害结果对量刑的影响作用表现为三种情况：①作为选择法定刑的根据；②作为法定的量刑情节；③作为酌定的量刑情节。19.简述过于自信的过失与间接故意的相似之处和区别。答：无论是过于自信的过失还是间接故意，行为人都认识到自己的行为可能发生危害社会的结果；行为人对结果的发生都不抱希望的态度。但它们又是两种根本不同的心理态度，表现为：⑴两者对危害结果发生的可能性的认识程度不同。间接故意的情况下，行为人对危害社会的结果有较清楚、肯定的认识；而过于自信的情况下，行为人的认识较模糊，只是一种非现实可能性的认识。⑵两者对危害结果的态度不同。间接故意的行为人是放任危害结果的发生；而过于自信的行为人对危害结果的发生完全持否定的态度。⑶两者的行为特征不同。过于自信的情况下，行为人总是希望凭借或运用一些有利条件防止危害结果的发生；而间接故意的情况下，行为人既不采取也不依靠任何条件防止危害结果的发生。20.简述犯罪目的的意义。答：(1)在某些犯罪中是区分罪与非罪的标准之一；(2)在某些犯罪中是区分此罪与彼罪的标准之一；(3)影响量刑。犯罪目的不同，说明行为人的主观恶性不同，因而导致行为的社会危害性产生差异，进而影响量刑。21.简述直接故意的内容。答：直接故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。直接故意是认识因素与意志因素的统一。(1)直接故意的认识因素是明知自己的行为会发生危害社会的结果。第一，行为人明知自己行为的内容与危害性质。第二，行为人明知自己的行为会发生某种危害结果。第三，某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实。(2)直接故意的意志因素是希望危害结果发生21.简述正当防卫的条件。答：正当防卫的条件包括：(1)存在现实的不法侵害；(2)不法侵害正在进行；(3)针对不法侵害人本人进行防卫；(4)没有明显超过必要限度造成重大损害。22.简述紧急避险的条件。答：紧急避险的条件包括：(1)法益面临现实危险；(2)危险正在发生；(3)出于不得已而损害另一法益；(4)没有超过必要限度造成不应有的损害。23.简述自救行为的条件。答：自救行为必须符合以下条件：(1)法益已经受到了违法侵害，不论该侵害是刚刚结束还是经过了一定时间。这是自救行为与正当防卫的关键区别。(2)通过法律程序、依靠国家机关不可能或者