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专题二企业相关的知识产权分析2.1商标与商标法2.2专利及专利法2.3著作权及其保护2.4商业秘密2.1商标与商标法1、商标的概念商标（英文Trademark），是指由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及以上要素的组合，使用于商品或服务项目，用以区别不同商品生产、经营者或服务提供者所生产经营商品或提供服务项目的显著标记。生产、经营者或服务提供者要素组合用于商品或服务区别标记《商标示范法》：商标是将一企业的产品或服务与另一企业的产品或服务区别的标记。AIPPI:商标是用以区别个人或集体所提供的商品及服务的标记。2、商标与商品上其他标志的区别商标与商品名称商品名称是用来表明商品的原材料、用途、功能、工艺等，是对某一种商品共同特征的表述。商品装璜与商标商品装璜是为了美化、宣传和保护商品，而对商品或商品包装的造型结构、文字、图案进行的艺术设计和装饰。工业品外观设计与商标工业品外观设计是指把物品的形状、色彩、图案及其组合与商品本身结合为一，以增加人们在消费中的美感、情趣。企业名称与商标企业名称一般由地域定位、字号、行业和组织形式四部分联结而成，具有介绍企业的性质、经营范围等作用。3、商标分类使用对象不同商品商标、服务商标证明商标，是指对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，而有该组织以外的单位或个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其它特定品质的标志。集体商标，是指以团体、协会或者其它组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。构成要素不同文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合、以及各要素组合、立体、音响、气味、动态商标等。功能不同联合商标，是指同一个企业在同一或者类似商品上申请注册两上或者两个以上的近似商标。防御商标，是指注册商标驰名后，注册商标权人为防止他人在该注册商标核定使用的商品或者类似商品以外使用相同的商标，而在其他商品上也加以注册。驰名商标是指为相关公众所广泛知晓，使用时间较长，具有良好信誉，受到广泛保护的商标。认定因素：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录，如有一定的销售量而且质量稳定；（5）该商标驰名的其它因素。4、商标法商标法，是指调整商标在注册、使用、管理和商标专用权的保护过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。商标注册、商标使用和转让、商标管理以及制裁违反商标法行为根本任务，是加强商标管理，保护注册商标专用权，促进商标生产者、经营者或服务提供者提高商品或服务质量，维护商标信誉，保障消费者权益，促进社会商品经济的发展。5、注册商标的保护[案例一]中国联通于１９９４年７月１９日成立，主要营业范围包括：无线，长途，本地电话业务．数据通讯等．成立后发展迅猛，拥有２２５个分公司和11个子公司．成立以来，全国各媒体对其均以“中国联通”或“联通公司”的名义进行宣传．该公司于１９９５年初向商标局申请“中国联通”注册商标，后由于不得使用“中国”字样被驳回。其再次申请“联通”时，发现“联通”商标已被福兰德公司于１９９５年８月１４日注册。１９９９年４月，福兰德公司表示愿将“联通”商标“赠给”联通公司，条件是以３００万贷款作交换，遭联通公司拒绝。之后，联通公司委托商标事物所向商标局提出撤消注册商标的申请。此案走向法律程序。联通公司提出撤消理由：“联通”是我公司知名服务的特有名称；自１９９４年成立以来，一直使用该名称，此前在电信行业没有任何企业使用此名称；“联通”已作为我公司标志广泛使用；从事电信行业需主管部门审批，福兰德公司没有许可，不可能在电信行业有商标。福兰德公司理由其“联通”商标获批准，完全合法程序；中国联通公司根本无字号；中国联通公司已申请“如意”（图形），“UNICOM”的商标，可见其公司明知“联通”属公用；实际上，中国联通公司一直没有把“联通”当商标使用。国家工商局商标评审委员会：中国联通公司成立后在其宣传中，“联通”作为其标志，已为大众熟知；中国联通公司于１９９５年提交申请的事实说明，中国联通公司确已将“联通”作为商标使用；福兰德公司应当知晓；福兰德公司抢注后，势必在市场上造成服务混乱；福兰德公司未经审批，没有电信服务资格。关键问题：“联通”是否属于他人已经使用并有一定影响的商标；福兰德公司抢注“联通”商标是否采用了不正当手段。相关法律条文第三十一条申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。第三十二条对驳回申请、不予公告的商标，商标局应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出决定，并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。[案例二]北京某知名商场将国内驰名商标枫牌长裤的商标扯下加上鳄鱼牌商标出售。原价288元每条，后者988元每条。枫牌厂起诉北京某知名商场、鳄鱼牌厂家，能否胜诉？第五十二条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。[案例三]A公司出售方便面，在袋内放有B公司生产的注册商标C的糖果，方便面包装上注明有精美礼品相送，因此被B公司检举有工商部门罚款；之后，A公司出售方便面，在袋内放有B公司注册商标C，但由D公司未经B公司同意生产的糖果，方便面包装上注明有精美糖果相送。B公司起诉A公司侵权其注册商标C，要求赔偿10万元。是侵权？？善意侵权？是生产假冒伪劣产品？如何确定？2.2专利与专利法1、专利的概念专利（patent）专利就是专利权，是指一种法律认定的权利。专利就是取得了专利权的发明创造，是指具有独占权的专利技术。专利是指记载着授予专利权的发明创造之说明书及其摘要、权利要求书等文献。2、专利的内容发明，是指人们通过创造性劳动所制造或设计出来的某种前所未有的东西。发明特性：（1）技术性，（2）法律性种类;（1）产品发明;（2）方法发明;(3）改进发明实用新型，是指对产品的形状、构造或者他们的结合所提出的适于实用的新技术方案。这种新的技术方案能够在产业上制造出具有使用价值和实际用途的产品。不同点:（1）创造性低。（2）范围小。（3）保护期短。（4）手续简单。外观设计，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适合于工业上应用的新设计。3、专利法的概念专利法，是指由国家制定的，用以专门调整确认、使用和保护专利而产生的各种社会关系的法律规范的总称。特点：第一，专利法是国内法；第二，专利法是特别法；第三，专利法既是实体法又是行政程序法。专利制度，是以专利法为基本内容，通过授予专利权来保护和鼓励发明创造，促进科学技术进步和经济发展的制度。4、职务专利的保护【案例】该案是否是职务专利1997年，陈鸿奇到光华公司从事销售工作，曾多次代表光华公司与其它厂家签订合同，销售了多台塑料等立式印刷机、吹膜机等光华公司生产的机器设备。直到2003年1月离开。同年1月22日，陈鸿奇以本人为设计人和专利权人，向国家知识产权局申请“一种自动印刷机的印刷和印刷输送装置”的实用新型专利，其提交的说明书作了这样的表述：“本申请人鉴于已有的自动印刷机上的印刷版辊装置的结构不完善，致使其使用上无法控制印刷物的输送长度，进而无法很好配合自动化生产的进行，造成人工的浪费及产量的减少，所以不断进行积极实验研究改革，终于在总结多项实验研究成果与多年的工作经验的基础上，创造出一种自动印刷机的印刷和印刷输送装置的改良构造……”2003年3月，陈鸿奇成立汕头市欧格包装机械有限公司并任法定代表人，主要经营包装机械、印刷机械和塑料工业专用设备的制造和销售。2004年2月18日，国家知识产权局作出授予陈鸿奇实用新型专利权的决定并予以公告。光华公司负责人认为员工刚刚离职就申请“一种自动印刷机的印刷和印刷输送装置”实用新型专利，该专利属于职务发明创造，专利权归光华公司所有。2004年7月，光华公司向法院提起诉讼。（1）什么是职务专利职务发明创造，是指发明人或设计人为执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。情形包括：第一、执行本单位的任务所作出的发明创造。又分为三种情况：（a）在本职工作范围内承担单位工作任务所完成的发明创造（b）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造（c）退职、退休或者调动工作一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。第二、主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造物质技术条件是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不向外公开的技术资料。利用物质技术条件的程度，以“主要”为限。第三、利用本单位物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，约定申请专利的权利和专利权归属单位的。（2）职务专利人的权利有哪些职务发明创造的专利申请人不是该发明创造的发明人或设计人，而是该发明人或设计人所在单位，申请被批准后，专利权归该单位所有。同时，为了调动单位职工的积极性，使他们能够从获得专利权的发明创造中得到荣誉和经济利益，职务发明创造的发明人或设计人有两项重要的权利：一是署名权，即在该项职务发明上将永远标明他们是发明人或者设计人；二是给予精神和物质奖励（2000—500元）；二是物质报酬权，即根据专利的使用或者许可、转让所取得的经济效益给予相应的经济报酬（2%--0.2%）。Eg.委托开发与共同开发的区别。2.3著作权及其保护1、著作权的概念著作权，也称版权，是指作者依法对其创作的作品所享有的权利。狭义的著作权，是指作者依法享有的权利，包括著作人身权和著作财产权广义的著作权除了狭义的著作权以外，还包括著作邻接权，即作品传播者依法享有的权利主要是指艺术表演者、录音录像制品制作者和广播电视组织的权利、图书、报刊出版者的权利2、著作权内容著作人身权，是指作者基于作品依法所享有的以人身利益为内容的权利发表权，是指决定作品是否公之于众的权利署名权，是指作者在自己创作的作品及其复制件上标记姓名的权利，也称作姓名表示权修改权，是指作者对自己的作品进行修改的权利，他既可以自行修改，也可以授权他人修改自己的作品保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。著作财产权，是指著作权人依法通过各种方式利用其作品的权利。由于利用作品通常可以给著作权人带来经济权利，故称作著作财产权。复制权，是指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的行为。表演权，是指自己或授权他人向不特定的多数人公开表演作品的权利。播放权，是指著作权人或授权他人通过电台、电视台的无线发射、有线发射或类似技术设备传播作品的权利。展览权，也称公开展出权，是指将作品原件或复制件向公众展示的权利。发行权，即向公众提供相当数量的作品的复制件的权利。改编权，是指著作权人可以自已改编作品，也可以授权他人改编自已的作品，还可以将改编权转让他人或授权他人行使改编权。翻译权，是指原作品著作权人自行翻译其作品，许可或禁止他人翻译其作品的权利.。等等3、著作权保护[案例]企业使用盗版软件是否侵权？邬剑是从事电脑管理工作的电脑高手，2003年起，邬剑从客户电脑中复制正版石材设计软件，通过互联网寻找“黑客”帮助破解密码，然后非法复制并加密后低价贩卖给多家石材企业。一套正版软件的售价为二三十万元，邬剑给自己的盗版软件定价是正版的十分之一。