软件知识产权保护

使用教材：《软件企业知识产权管理》朱三元、寿步、周庆隆编著，清华大学出版社。参考教材：《计算机软件的知识产权保护》应明、孙彦编著，知识产权出版社。总学时数：14计算机软件是人类知识、经验、智慧和创造性劳动的成果，具有知识密集和智力密集的特点，是一种非常典型的知识产权。意义：一方面，可以对自己或本单位开发的软件采取切实的措施进行保护；另一方面，也可以避免侵犯他人的知识产权。课程考核总评成绩由平时成绩和期末成绩组成：总评成绩中，平时成绩占40%，期末大作业占60%。平时成绩的40%中，考勤占10%，平时作业占30%。本次课后作业了解番茄花园发展历史，叙述番茄花园事件经过。对此事件的认识和见解。第三次课前发送邮件到[e-mail]Word文档，附件形式，文档以班级、学号及姓名命名，以收到回复邮件为准。第1章引论第2章软件知识产权保护的法律依据第3章侵权行为和法律责任第4章软件贸易及其合同第5章软件合同示例第6章著作权的管理第7章自由软件使用管理第8章专利权的管理第9章商标权的管理第10章商业秘密权的管理第11章发生侵权行为时的应对措施1.1什么是知识产权知识产权（IntellectualProperty)即智力成果权，是人们对其智力创造的成果所享有的民事权利。按照《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议），协议成员方应当给予保护的最低知识产权包括如下两类：1、工业产权（1）专利权：包括发明、实用新型；（2）工业品外观设计权；（3）商标权：包括注册商标专用权和非注册商标；（4）地理标志权：即原产地标记；（5）集成电路与布图设计权；（6）未披露的信息保护权：即商业秘密权；（7）厂商名称；（8）制止不正当竞争。2、著作权（版权或作者权）包括著作权及著作权的邻接权。著作权是指作者或其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的各项专有权利。邻接权是指与著作权有关的权利，即作品传播者所享有的权利。包括表演者权、录音录像制作者权、广播组织权。但随着科学技术的不断发展，知识产权的范围在不断扩大，下列各项都已经或可能纳入知识产权的的保护范畴：（A）计算机软件；（B）动植物新品种；（C）网络域名；（D）遗传资源；（E）非物质文化遗产；．．．．．．1.2我国知识产权保护现状20世纪70年代着手制定相关法律和法规，知识产权法律制度的基本框架主要完成于20世纪80年代，不断对其进行修改和完善，并积极加入知识产权国际组织和国际条约。1.3知识产权的特征客体的无形性财产权和人身权双重属性依法审查确认性独占性或者排他性地域性：公约、双边协定时间性：法定保护期限1.4企业知识产权管理专门部门，专门人员：收集、管理情报；制定相关的规章制度；转让和许可知识产权，经营；预防侵犯他人，监视他人；应对知识产权纠纷。制定战略：专利战略、商标战略、软件著作权战略、商业秘密战略等。管理制度建立：权利归属、技术人才的管理、技术的保密、技术成果的有效利用等。侵权处理1.5软件企业知识产权管理的对象可复用资产—核心资产：需求构架软件构件：数据结构、算法、文档性能模型和分析业务和管理内容：成本估算……工具过程测试用例等著作权登记，专利保护，商业秘密…..第二章软件知识产权保护的法律依据计算机软件知识产权：自然人、法人或其他机构对自己计算机软件开发过程中创造出来的智力成果所享有的专有权利。著作权、专利权、制止不正当竞争权、商标权。2.1软件的著作权作者根据国家著作权法，对自己所创作的作品所享有权利的总和。基本原则：创意和表达分离，保护创意的表达，不保护创意本身。保护对象：计算机程序（源代码和目标代码）和相关文档。非保护对象：思想、概念、发现、原理、算法、处理过程和运行方法。按照《计算机软件保护条例》，软件著作权人享有的权利：1.发表权2.署名权3.修改权4.复制权5.发行权6.出租权：许可他人临时使用7.信息网络传播权8.翻译权9.其他权利：全部或部分转让，许可他人行使，并有权获得报酬软件著作权保护的法律依据：1.中华人民共和国著作权法2.中华人民共和国著作权法实施条例3.计算机软件保护条例4.计算机软件著作权登记办法5.实施国际著作权条约的规定6.著作权行政处罚实施办法7.法规和司法解释《计算机软件保护条例》第23条：1、2、3、4、5《计算机软件保护条例》第24条：1、2、3、4、5最高法《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：2.2软件的专利权专利权是由国家专利主管机关根据国家颁布的专利法授予专利申请者或其权利继承者在一定的期限内实施其发明以及授权他人实施其发明的专有权利。新颖性、创造性和实用性。计算机程序本身；涉及计算机程序的发明《审查指南2001》可专利性：解决技术问题利用技术手段：新可以获得技术效果工业过程控制、与仪器设备结合、内部性能改善、测量或测试过程控制等。软件专利权保护的法律依据：1.中华人民共和国专利法（第二次修正）2.中华人民共和国专利法实施细则3.法规和司法解释2.3软件的商业秘密权软件开发者的商业秘密（tradesecret）：指不为公众所知悉，具有实用性，能为拥有者带来经济利益或竞争优势，并为拥有者采取保密措施的技术信息、计算机软件和其他非专利技术成果。源程序清单、需求规约、开发计划、算法模型、测试计划、业务经营计划、顾客名单......使用权和转让权，不具有排他性。软件商业秘密保护的法律依据：《反不正当竞争法》第十条规定：1、2、3第三人明知或者应知前款，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。2.4软件的商标权商标：商品的生产者或者经销者为使自己的商品同其他人的商品相互区别，而置于商品表面或者商品包装上的标志，通常用文字、图形、或者两者兼用组成。软件的商标权保护的法律依据：1.中华人民共和国商标法2.中华人民共和国商标法实施细则3.法规和司法解释第三章侵权行为和法律责任3.1侵权的法律责任指当事人对其违法行为所承担的法律后果，分为民事责任、行政处罚和刑事责任。特点：1.确定性2.强制性原因：1.侵权行为2.违约行为1.民事责任民事主体违反合同或不履行其他义务而应承担的法律后果。特点：补偿性类型：违反合同的民事责任；侵权的民事责任。承担方式：停止侵权、消除影响、公开道歉和赔偿损失。2.行政责任违反行政法律、法规，由行政机关行使职权追求其责任。特点：适用于未构成犯罪的行政违法行为，具有直接的强制性和处罚性。处罚方式：警告、罚款、责令停止制作和发行侵权复制件及制作设备等。3.刑事责任违反法律、法规，由法院判决侵权人的徒刑或者拘役，并处或单处罚金。特点：最为严厉的强制方法。1997年《刑法》第七节“侵犯知识产权罪”。3.2侵权行为知识产权法相对于民法属于特殊法，具体规定了知识产权侵权行为的表现形式。对侵权行为进行了列举式的描述和规范性的规定。1.有关著作权的侵权行为2.有关商业秘密的侵权行为3.有关商标权的侵权行为4.有关专利权的侵权行为3.3法律纠纷的处理方式第三人调解：自愿协商、互谅互让仲裁：北京仲裁委员会，可申请法院强制执行行政处理：请求行政机关作出行政处罚行政诉讼：复审民事诉讼：法院刑事诉讼：自诉、公诉3.4侵权行为的认定(证据)计算机软件侵权行为的认定注册商标权侵权行为的认定发明、实用新型专利权侵权行为的认定方法和步骤软盘等载体的内容对比，目录、文件名对比安装过程对比安装后的目录以及各文件对比使用过程对比代码对比其他方法……基本步骤确定注册商标专用权的权利范围1.商标2.商品确定被控侵权的具体对象1.商标2.商品认定商标是否相同或近似，商品是否属于同一种类或类似。一般步骤确定专利权的保护范围：技术方案或者技术构思。进行技术分解，确定所使用的情形和范围。进行技术构成的对应比较分析。覆盖、等同原则判断。全部必要特征，一个或几个特征。3.5归责原则归责：以何种根据使侵权人承担民事责任，即以侵权人的过错还是应以损害结果或是以公平考虑作为标准。1.过错责任原则：主观过错，最基本原则。2.过错推定原则：举证责任倒置，适用较多。3.无过错责任原则：以损害结果为价值判断标准，举证责任倒置。4.公平责任原则：公平考虑，公平分担损失第四章软件贸易及其合同方式：出售软件复制件；提供软件的权利行使许可；转让软件知识产权；受委托开发；提供系统集成服务以及技术服务等。软件贸易以签订、执行书面合同的方式进行，遵循我国《合同法》。4.3软件的发行方式商业软件（businesssoftware）自由软件（freeware）共享软件（shareware）公有软件（publicdomainsoftware）捐赠软件4.4软件的使用许可贸易软件使用许可证=软件使用许可合同根据使用需要，装入计算机等具有信息处理能力的装置内。可制作备份复制件，不可提供给他人并负责销毁。可进行必要的修改，未经许可不得向第三方提供。软件的使用许可方式单人、单机许可字体许可：基于打印机，基于CPU共同许可：有限用户网络许可：局域网场地、企业许可4.5软件的经销许可贸易许可方式：独占的许可方式排他的许可方式非独占的许可方式第五章软件可同示例免费软件使用许可协议1本软件受著作权法及中华人民共和国和国际著作权条约和其它知识产权法及条约的保护，其所有知识产权归360安全中心()所有。2本软件产品（包括但不限于本软件产品中所含的任何图象、照片、动画、录像、录音、音乐、文字和附加程序(dll、exe等)）、随附的帮助材料、及本软件产品的任何副本的一切所有权和知识产权，均由360安全中心拥有。用户不得单独复制和修改这些材料。3用户不得对本软件产品进行反向工程（ReverseEngineering）、反向编译（Decompile）或反汇编（Disassemble），违者属于侵权行为，并自行承担由此产生的不利后果。4本软件产品为免费软件，用户可以非商业性地下载、安装、复制和散发本软件产品。如果需要进行商业性的销售、复制和散发，例如软件预装和捆绑，必须获得360安全中心的授权和许可。5本软件仅适用于在官方网站公布支持的操作系统。如果用户在安装本软件后因任何原因欲放弃使用，可从控制面板删除本软件。因删除产生的一切后果由用户承担。6鉴于用户计算机软硬件环境的差异性和复杂性，本软件所提供的各项功能并不能保证在任何情况下都能正常执行或达到用户所期望的结果。用户使用本软件所产生的一切后果，360安全中心不承担任何责任。7本软件为免费产品，360安全中心为本软件产品提供产品支持。8本软件经过详细的测试，但不能保证与所有的软硬件系统完全兼容。如果出现不兼容的情况，用户可联系360安全中心反馈详细情况，并获得技术支持。如果无法解决兼容性问题，用户可以删除本软件。除本软件自身的明显质量缺陷外，360安全中心对任何因其他原因在使用本软件时可能对用户造成的损害不承担责任，这些损害可能来自于与用户安装使用的其他软件的冲突，或由于不能使用本产品而造成的损害，包括（但不限于）直接或间接的个人损害、商业赢利的丧失、贸易中断、商业信息的丢失或任何其它金钱损失。9由于本软件产品可以通过网络等途径下载、传播，对于从360安全中心指定站点下载的本软件产品以及从非360安全中心发行的介质上获得的本软件产品，360安全中心无法保证该软件是否感染计算机病毒、是否隐藏有伪装的特洛伊木马程序或者黑客软件，不承担由此引起的直接和间接损失。10如果用户安装本软件，则表示接受本协议所有条款。如果用户不接受本协议，请在本软件的安装界面中点击取消。案例1：2006年4月25日，曲平双（合同甲方）与企网公司（合同乙方）签订了一份《企业网站架设合同》。网站名称为“联合彩票”。网站性质：B2C电子商务网站。网站经营项目：体育彩票、福利彩票网上代购、合买。网站后台后台程序功能模块包括：会员管理系统V2.0、新闻信息发布系统V5.0、