软件在中国的专利保护

1专利代理人、最高法备案诉讼代理人冯梦洪软件在中国的专利保护2从业：2005-至今执业：2007-至今发明约550件（其中软件类约200件）实用新型约600件外观设计约100件侵权诉讼8件3第一章、涉及计算机程序的发明第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准第三章、提供材料需要注意事宜4第一章、涉及计算机程序的发明1、定义涉及计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。5第一章、涉及计算机程序的发明2、具体解释对外部对象的控制或处理包括对某种外部运行过程或外部运行装置进行控制，对外部数据进行处理或交换等；对内部对象的控制或处理包括对计算机系统内部性能的改进，对计算机内部资源的管理，对数据传输的改进等。第一章、涉及计算机程序的发明63、特殊说明涉及计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变。7第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准一、依据法条（1）专利法第二十五条第一款第（二）项对智力活动的规则和方法不授予专利权8第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准审查原则1、如果一项权利要求仅仅涉及一种算法或数学计算规则，或者计算机程序本身或仅仅记录在载体（例如磁带、磁盘、光盘等计算机可读介质）上的计算机程序，或者游戏的规则或方法等，则该项权利要求属于智力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。9第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准审查原则2、除1之外，如果一项权利要求既包含智力活动的规则和方法的内容，又包含技术特征，则整体上不是智力活动的规则和方法，不应当以专利法第二十五条排除其授权的可能性。10二、依据法条（2）专利法第二条第二款专利法所称的发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。涉及计算机程序的发明只有构成技术方案才是专利保护的客体。第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准11三、具体说明1、执行计算机程序的目的是为了实现一种工业过程、测量或测试过程控制，通过计算机执行一种工业过程控制程序，按照自然规律完成对该工业过程各阶段实施的一系列控制，从而获得符合自然规律的工艺过程控制效果，则属于专利保护客体。例如：一种控制橡胶模压成型工艺的方法第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准12第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准三、具体说明2、执行计算机程序的目的是为了处理一种外部技术数据，通过计算机执行一种技术数据处理程序，按照自然规律完成对该技术数据实施的一系列技术处理，从而获得符合自然规律的技术数据处理效果，则属于专利保护客体。例如：一种去除图像噪声的方法13三、具体说明3、执行计算机程序的目的是为了改善计算机系统的内部性能，通过计算机执行一种系统内部性能改进程序，按照自然规律完成对该计算机系统各组成部分实施的一系列调整或设置，从而获得符合自然规律的计算机系统内部性能改进效果，则属于专利保护客体。例如：一种扩充移动计算设备存储容量的方法第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准14三、具体说明4、执行计算机程序的目的不是解决技术问题，或者在计算机上运行计算机程序从而对外部或内部对象进行控制或处理所反映的不是利用自然规律的技术手段，并且由此获得符合自然规律的技术效果，则不属于专利保护客体。例如：一种全球语言文字通用转换方法第二章、涉及计算机程序的发明的审查基准第三章、提供材料需要注意事宜（1）专利必须充分公开（2）必须是技术方案（3）技术方案要有层次（4）是否还有别的替代方案2020/4/2115（1）专利必须充分公开若涉及希望作为技术秘密不进行专利保护的细节，请尽量与代理人沟通，以确认该部分内容不会影响专利的授权2020/4/2116（1）专利必须充分公开举例：申请号:CN201010525787.5发明名称:移动数据安全存储的装置和方法申请（专利权）人:中国人民解放军61938部队案件状态：驳回2020/4/2117该案的技术资料通过数据分存技术将保密数据分割后存入两个存储体，两个存储体对接成功并被主机认证后才能访问保密数据；面向用户完成存储体的安全管理、安全存储功能的驱动程序和应用程序安装在主机中；主存储体的固件程序安装在主存储体内，用于实现主存储体与主机通信，主存储体安全认证、访问控制、安全初始化，密码处理控制、密钥管理；从存储体的固件程序安装在从存储体内，用于实现从存储体与主存储体通信，从存储体安全认证、访问控制、安全初始化，密码处理控制、密钥管理。2020/4/2118第一次审查意见通知书审查员仅仅指出：“两个存储体的对接”不是本领域技术人员公知的技术手段，不符合专利法第26条第4款的规定。2020/4/2119结果与教训虽然代理人经过努力，找到三份参考文献来证明其在申请日前已经公知，但是审查员仍然认为证据不充分而予以驳回。教训：此案仅仅因为权利要求1中的一个技术特征被认为公开不充分而造成驳回，因此，对于权利要求中的每个技术名词均应该保证在申请日之前的文献中能够找到，否则务必详细解释。2020/4/2120（2）必须是技术方案举例：申请号:CN201110342700.5发明名称:一种信息网络安全运行的控制装置及方法申请（专利权）人:山西省电力公司大同供电分公司2020/4/2121申请人提供的技术交底1、发明用途本软件系统用于帮助建立、执行、监测和改进特定组织的信息网络安全管理体系。信息系统安全的治理需要建立信息安全管理体系，而目前关于信息安全管理体系的实践多采用操作规范等文档形式进行管理，自动化程度低，本软件通过建立一个开放的安全控制体系框架，可以帮助相关组织简化信息安全管理体系的建立、落实信息安全措施执行、保证对管理措施的实施检查、并不断改进自身的管理体系。2020/4/21222、系统功能表类别功能描述用户管理用户登录使用用户名和密码进行系统登录用户分级用户分为管理员和普通用户两类用户信息管理管理员有权管理所有用户信息用户权限管理管理员有权配置所有用户可使用的软件模块列表用户退出机制用户主动注销或无操作指定时间后自动注销网络轮廓管理（管理员）网络基本信息目标网络的基本信息配置：网段，边界等组织结构目标网络信息安全管理组织结构信息安全方针设定目标网络信息安全方针的设定安全管理计划信息安全管理目标设定根据信息安全方针分解的具体信息安全管理目标信息安全管理措施选择根据网络安全管理目标选择信息安全管理措施适用性声明生成根据信息安全管理措施生成适用性声明文件信息安全运行计划生成根据所选择的管理措施生成信息安全运行计划信息安全管理运行监测信息安全计划执行按照计划执行信息安全管理措施信息安全运行实时监测对实时产生结果的信息安全措施进行实时监测信息安全运行定时检查对无法实时监测的信息安全措施进行定时检查异常事件报告在信息安全运行过程中对异常事件产生报告报表功能根据系统运行日志和查询要求产生报表组件管理导入安全控制组件将组件描述文件及相关二进制文件导入系统，并在数据库和用户界面生成相关记录移除安全控制组件将相关安全控制组件从数据库和用户界面中移除2020/4/2123代理人建议必须是一个技术方案，应该阐述发明目的是通过什么技术方案来实现的，不能只有工作原理，也不能只有功能介绍2020/4/2124（3）技术方案要有层次举例：申请号:CN201110224800.8发明名称:在区域尺度上确定含碎石土壤持水性的空间变异的方法申请（专利权）人:中国科学院研究生院案件状态：授权发明专利2020/4/2125申请人提供的技术交底准备发表的论文，详细说明了采用全新的以含碎石土壤容重或土样碎石质量含量为一变量，以土壤水吸力为另一变量的持水曲面模型确定区域一定数量代表性样点含碎石土样的持水性，并以持水曲线的特征参数的空间变化表征区域持水性的空间变异。2020/4/2126代理人建议1、要解决的主要问题是什么，对应的技术手段是什么；（在区域尺度上确定含碎石土壤持水性的空间变异)2、要解决的次要问题是什么，对应的技术手段是什么；（持水曲面模型）3、要解决的再次问题是什么，对应的技术手段是什么；（确定区域一定数量代表性样点含碎石土样的持水性）2020/4/2127（4）是否有别的替代方案举例：一种保鲜膜收纳装置发明目的：拉出期望长度的保鲜膜后，直接切断。2020/4/2128技术方案1、在收纳装置上设有一排锯齿，当从收纳装置抽出期望长度的保鲜膜后，通过这排锯齿切断。2、在收纳装置上设有一个拉链，拉链的接口处设置切刀，当从收纳装置抽出期望长度的保鲜膜后，拉动拉链，通过拉链上的切刀切断。这两个技术方案都能够解决切断保鲜膜的问题，所以在提供技术资料时请多思考解决同一问题的多种方式。2020/4/21295、方法发明的举例说明清华大学计算机系发明名称：一种元素间拓扑关系的展示和搜索工具专利号：CN201210037647.2法律状态：授权发明专利2020/4/21305、方法发明的举例说明客户提供的技术方案是准备发表的论文一种以开源项目SpringGraph为基础而开发的对元素间关系进行动态展示和搜索的工具。论文中阐述了动态展示和搜索的算法，提供了软件流程图2020/4/21315、方法发明的举例说明专利代理人撰写的主要方向：（1）避免审查员将其归为智力活动的规则和方法（2）尽可能使权利最大化（3）有层次地撰写权利要求，从而使东方不亮西方亮，尽量让申请被授权（4）把技术交底中所有内容都写入说明书中2020/4/21325、方法发明的举例说明（4）把技术交底中所有内容都写入说明书中（5）保留1-2个细节在说明书中，而不写入权利要求书中2020/4/2133