中小企业治理

1中资企业走向国际的生态环境及公司治理问题2汤云为上海财经大学教授，博士中国会计准则委员会委员上海证券交易所上市委员会委员3要点一，背景二，中概股的生态环境--进入美国资本市场的七道坎第一道坎---萨班斯法案对美国上市公司的约束第二道坎---通过反向收购在美上市的会计规则第三道坎---交易所的强制退市制度第四道坎---美国的集体诉讼制度第五道坎---SEC和PCAOB的调查手段第六道坎---做空机构的袭击第七道坎---聘请合适的审计师三，启示与应对中国概念股是指在国外上市的中国注册的公司，或虽在国外注册但业务和关系在大陆的公司的股票相对于海外市场来说的，同一个公司可以在不同的股票市场分别上市，所以，某些中国概念股公司是可能在国内同时上市的。美国接受中国概念股的原因主要是中国的庞大市场的影响，是相当于投资中国公司，但这个原因主要是资本的利益取向为了追求更高的投资回报，和政治无关。一，背景什么是中国概念股？•例如：•香港的或者说在境外的投资人，甚至可以说包括美国投资人，可能在收购了境内中国企业的股权，然后拿境内中国、企业的股权包装以后再到境外上市，这个也叫中国概念股。•比如最典型的例子就是当时的黄红连收购所有的中国橡胶生产企业，国有企业他都收到51%以上的股权，然后把这个51%的股权进行整合以后到香港去上市或者到新加坡上市，或者到美国上市，这个叫中国概念股背景什么是中国概念股？上世纪末中国概念股初现海外资本市场形成第一波浪潮，2004年—2005年盛大、腾讯、百度的海外上市形成第二波浪潮，2007年阿里巴巴、巨人上市形成第三波浪潮，而2010年以来的第四波海外上市浪潮则更加引人注目。2010年以来，中国概念成为美国资本市场的热门词汇。根据纳斯达克交易市场公布的统计数据，2010年在美国三大交易所上市的所有公司中，中国互联网科技公司上市首日涨幅最为惊人。7一.背景中国概念股风波中国概念股因其高速成长一度成为海外市场的宠儿，如2009年在美上市的中国公司股价几乎全线上涨，平均收益在130％左右，有5家中概股全年累计涨幅超过1000％1。在上市热后不久，中国概念股风云突变，出现了一股质疑中国概念股寒潮，做空机构的研究报告频繁见诸报端，部分上市公司由于欺诈、会计信息虚假披露等问题而被要求停牌或退市。还有一些在美国上市的中国公司不愿接受现在的估值与风险评估，宣布或者透露出其私有化退市计划，筹划将来转到估值更高的欧洲、中国香港和中国大陆的资本市场。截至2011年11月30日，不同程度地遭到做空机构公开质疑的中概股达67家。在美国上市的中国概念股遭遇到一次集体信誉危机。截至2011年12月6日，美国股市的中概股总共有92家公司股价低于2美元，其中，低于1美元的概念股有43家，将面临被退市的可能。2011年7月11日，美国公众公司会计监管委员会（PCAOB）和SEC联合组团抵达北京，与中国财政部和证监会就中美两国审计监管合作进行商谈，至今尚未达成协议。目前，在美国上市的500多家中国公司，交易活跃只有150多家。中概股被退市或停牌的原因？既有中国公司本身缺乏诚信和内部控制薄弱的问题，也有不懂国际资本市场游戏规则的问题，此外也有遭到美国公司故意做空的因素：1，企业缺乏诚信，造假事件频发企业盲目追求上市圈钱，但其业绩却不好，同时又要维持较高的上市成本，并面临严密监管和审查，就做出“浑水摸鱼”的事情，比如故意造假、粉饰报表。2，公司治理和内部控制薄弱公司在美国上市成功，但本身的治理结构并未跟上，一些漏洞成为美国做空机构的攻击点，经不起轮番轰炸，只得节节败退，惨淡收场。3，企业不懂“游戏规则”而犯错误上市决定前没有充分的风险成本评估，对美国的监管制度也不甚了解，比如不知道美国股市管理机构对年报多次推迟要处以重罚。4，美国公司故意做空美国市场上的做空机构非常专业，他们依靠挖掘漏洞，故意做空来谋取利益，一旦被他盯上就难逃厄运。中概股的生态环境---进入美国资本市场的七道坎第一道坎---萨班斯法案对美国上市公司的约束第二道坎---通过反向收购在美上市的会计规则第三道坎---交易所的强制退市制度第四道坎---美国的集体诉讼制度第五道坎---SEC和PCAOB的调查手段第六道坎---做空机构的袭击第七道坎---聘请合适的审计师第一道坎---萨班斯法案对美国上市公司的约束美国国会在2002年7月通过了萨班斯-奥克斯利法案，对在美国上市的所有企业都具有重大的影响。（1）SOX906条款强调了如果公司的定期财务报告所含信息在所有重大方面不能公允的反映公司的财务状况和运营成果，则公司将面临违规罚款。定期报告附有CEO和CFO签署的保证与证券法合规的声明；对保证一个误导或欺骗性报告的罚金最多可大一百万美元，或是监禁十年，或两者并罚；蓄意保证一个误导或欺骗性报告的罚金最多为五百万美金，或监禁二十年，或两者并罚。（2）SOX404条款要求公司每份年度报告必须包括一份“内部控制报告”，其内容必须包括：管理层对建立和维护与财务报表相关的内部控制充足的责任的声明;管理层对有关公司最近财务年度末与财务报表相关的内部控制有效性评估的声明；识别管理层用以评价有关财务报告相关内部控制有效性的框架的声明，以及;外部审计师已就管理层的评估结果发表鉴证报告的声明。在美国上市的公司受萨班斯法案的约束建立一个独立机构来监管上市公司的审计（PCAOB）审计师定期轮换全面修订会计准则制订关于审计委员会成员构成的标准要求管理阶层即时评估内部控制、加强财务报告披露对审计时提供咨询服务进行限制14PCAOB调查报告显示，2007～2010年3月，共有159家中国公司通过反向并购在美上市（即买壳上市），占总量的26%，同一时期IPO的公司仅56家。反向收购上市的公司被视为美国本土公司，须遵循SEC对美国本土公司的所有申报规定（1）反向收购上市的中国企业因为属于美国本土上市公司，必须采用美国的公认会计原则（GAAP），而不能用国际财务报告代替，也不能按中国会计准则编制然后按美国会计标准调节。（2）反向收购上市的中国企业属于美国本土上市公司，必须披露季报。另外，美国本土公司披露年报的期限较非美国本土公司为短。前者的期限根据其市值，分别为60天、75天和90天，后者的期限为120天。（3）作为美国本土公司，会计报告披露的内容更加详细，繁琐。中国会计准则和美国公认会计原则在下述问题上存在着差异：借款支出的资本化或费用化无形资产摊销关联方认定销售收入实现公允价值选择表外项目第二道坎---通过反向收购在美上市的会计规则第三道坎---交易所的强制退市制度美国证券市场有一个强行退市的规矩，例如股票的交易价格低于1美元达到一定的时间就要进入退市程序，除此以外，还有股票市值，公司收入等各种名目的退市规定。纽交所：要求连续30个交易日的平均收盘价不低于1美元，否则将发出退市警示函。警示后6个月内如仍不能达到要求，则进入退市程序。纳斯达克：不允许连续30个交易日的收盘价都低于1美元，否则将发出退市警示函。警示后180天内必须满足“连续10个交易日收盘价高于1美元”，否则进入退市程序。截至2012年5月1日，已有12家在美上市中国企业表示，他们无法按时递交2011年12月31日的财报。这些企业如果无法在监管宽限期内提交财报，将面临退市风险。截至2012年5月2日，中国概念股还有大约25家公司的股价低于1美元，退市风波预计仍将继续。纽交所的规定如下：纳斯达克的规定如下：第四道坎“美国的集体诉讼制度”美国的集体诉讼制度对在美国的上市公司有巨大的影响，在这种制度下，投资者无须为集体诉讼支付诉讼费，一旦胜诉，则大家得益。而律师行也愿意为投资者打官司，如果索赔成功，发起的律师行将获得约占总赔偿金额30％的份额，在这种诉讼文化下，律师行和投资者都热衷于打官司，美《金融时报》2010年3月曾经报道：目前在美国面临集体诉讼的中国上市公司多达16家，多于其他国家。这是中国公司不熟悉，可能也未曾料到的情形。美国集体诉讼的三大特点：（1）“默示参加，明示退出”原则任何投资者只要不明确表示放弃，都将分到应得的赔偿份额。所以上市公司一旦败诉，损失惨重。（2）“陪审团审理”制度投资者集体诉讼属于引入诉讼，由普通人组成的陪审团来对证据进行判断。通常情况下，陪审团更多地站在弱势的中小投资者一边。（3）“辩方取证”规则由于集体诉讼采取的是“辩方取证”的规则，一旦上市公司成为被告，就要自己去取证并进行辩护，向陪审团证明自身是无辜的。在美国上市的中国公司已经成为集体诉讼的目标，（例如。。。。)一旦被告上法庭，要耗费大量的时间，精力，财力，如果败诉则损失更为巨大第五道坎---SEC和PCAOB的调查手段美国证券交易委员会（SEC)如果怀疑某一个上市公司有问题，可以要求在美国注册的海外审计公司向SEC提供它所关注事件的工作底稿。如果不提供，可能被取消为在美国上市的公司提供审计服务。（德勤正面临这个问题）如果证实中国的上市公司有问题，可能对其中的一些企业及相关人员提起民事诉讼。美国上市公司会计监督委员会（PCAOB)定期评估那些负责在美上市公司审计工作的会计师事务所，哪怕这些审计公司和上市公司的总部在美国境外，例如在中国，也要这样做。由于众多中国公司曝出会计问题，目前PCAOB正在和中国监管部门讨论在中国展开联合调查的可能性。第六道坎---做空机构的袭击在美国有这样一些专业机构，专门研究上市公司的问题，一方面发表研究报告做空公司，一方面在股市上操作获取利益。最为典型的如浑水公司Muddywater和香橼公司Citron。他们有时候攻击过高估值的大公司，通过做空这些大公司来获利；更多的时候是攻击那些问题公司，他们的员工中有许多高水平的法律和财务专家，致力于挖掘公司的欺诈行为，然后把握时机，精心设局，采取突然袭击的方法，发布研究报告做空公司而从中获利，这类做空被称为揭骗性做空，杀伤力非常之大，例如他们针对中国概念股的做空打压，2011年4月29日至6月20日不到两个月期间，就使得中资互联网公司股价平均缩水29.75%MuddyWater做空案例有：多元水务、绿诺科技、东方纸业、中国高速频道、嘉汉林业等Citron做空的案例有：东南融通、中国阀门、中国生物、斯凯网络、泰富电气等19美国的会计师事务所没有所谓的“证券业资格”,只要在PCAOB注册，就能为美国上市公司提供服务，这是中美两种不同的监管方式。到2010年6月为止，总共有47家中国事务所在PCAOB注册，其中有27家事务所在国内都没有从事证券业资格，即他们从来没有为中国公众公司提供过上市业务。PCAOB报告显示，自2007年1月1日至2010年3月31日间，通过反向收购在美上市的159家中资企业（CRM）里，74%是由美国当地事务所审计，24%由中国本土事务所审计。审计业务的转包游戏：由于“四大”审计收费较高，买壳公司往往选择小型会计师事务所，其费用只需5-8万美元。”但雇佣小审计师的问题是，缺乏中文工作语言支持，外国CPA也看不懂中国名目繁多的原始凭证和账册报表，因此需要把审计工作外包给中国当地的会计师事务所。美国的审计师根本无法根据审计准则的要求审核中国事务所的工作底稿以及对员工进行适当监管和督导。这种外包往往成了财务造假的机会。SEC认为：许多中小事务所未能“尽到专业怀疑态度和应有的职业谨慎”第七道坎---聘请合适的审计师第七道坎---聘请合适的审计师第七道坎---聘请合适的审计师第七道坎---聘请合适的审计师23搜狐CEO张朝阳曾在投资者分析会议上公开表达对搜狐市盈率的不满，认为搜狐的股价根本没有反映出搜狐