fidic合同风险分配

L/O/G/O一周总结毕爱敏Contents遗留问题合同风险分担121、遗留问题问题一•不同的私法管辖区问题二•纽约公约问题三•近因原则、远因原则问题四•BIM案例问题五•败诉方问题一：不同的私法管辖区司法管辖区的明确合同适用的法律、程序适用的法律、争端实体适用的法律；程序的内涵包括证据的范围、法院协助以及某些情况下的限制性原则等；对于程序，仲裁是受仲裁举行地的司法当局的法律所管辖；问题一：不同的私法管辖区案例：在丹麦公司一案中，当事人双方在合同中明确约定：“仲裁应当按照印度1940年仲裁法或对该法的任何修订的程序进行……仲裁程序在英国伦敦进行。”尽管双方当事人就仲裁程序应适用的法律作了明确的规定，但后来在当事人就仲裁程序应当适用的法律发生争议提交法院认定时，英国法院仍然认为，双方当事人既然选择在伦敦仲裁，就是选择了英国法律作为仲裁程序适用的法律。问题二：纽约公约原文表述：仲裁裁决的执行通常意味着要在财产所在的司法管辖区采取某些法律程序，而财产所在地一般不是仲裁地。一个主要问题是，财产所位于的国家是否承认与执行国外裁决的1958年纽约公约(the1958NewYorkConvention)或某其他条约的签字国。另一问题即是执行地的法律体系及相关规定。问题二：纽约公约纽约公约纽约公约即是《承认及执行外国仲裁裁决公约》于1958年6月10日在纽约召开的联合国国际商业仲裁会议上签署的。它处理的是外国仲裁裁决的承认和仲裁条件的执行问题。该公约第三条强制规定：“各缔约国应承认仲裁裁决具有拘束力，并依援引裁决地之程序规则及下列各条所载条件执行之。承认或执行适用本公约之仲裁裁决时，不得较承认或执行内国仲裁裁决附加过苛之条件或征收过多之费用。”问题三：近因原则、远因原则近因原则世界上每天都会发生无数个事件。每一事件都伴随着一条或数条原因链，又称之“事件链”。“每一个事件都是它前面的事件链或事件网的结果,但是用贝肯法官(Bacon)的话来说:‘如果要法律考虑原因的原因,以及它们相互之间的作用,那就无止境了;所以它只要考虑直接的原因就够了’,这个直接的或有效的原因,不一定在时间上离事件最近,就称为近因(ProximateCause)。”问题三：近因原则、远因原则近因原则在我国最高人民法院《关于审理保险纠纷案件若干问题的解释（征求意见稿）》第十九条规定了“人民法院对保险人提出的其赔偿责任限于以承保风险为近因造成损失的主张应当支持。近因是指造成承保损失起决定性、有效性的原因。问题三：近因原则、远因原则近因原则近因原则的里程碑案例是英国LeylandShippingCo．Ltd．v．NorwichUnionFireInsuranceSocietytd．一案。1915年1月30日，Leyland公司一艘货船“艾卡丽亚号”（Ikaria）被德国潜艇的鱼雷击中后严重受损，被拖到法国勒哈佛尔港，港口当局担心该船沉没后会妨碍码头的使用，于是该船在港口当局的命令下停靠在港口防波堤外，在风浪的作用下该船于同年2月2日沉没。Leyland公司索赔遭拒后诉至法院。问题三：近因原则、远因原则近因原则审理此案的英国上议院大法官Lord-Shaw认为，导致船舶沉没的原因包括鱼雷击中和海浪冲击，但船舶在鱼雷击中后始终没有脱离危险，因此，船舶沉没的近因是鱼雷击中而不是海浪冲击。他认为，近因不是指时间上的接近，真正的近因是指效果上的接近，是导致承保损失的真正有效原因。近因所表示的是对结果产生作用最有效的因素。如果各种因素或原因同时存在，要选择一个作为近因，必须选择可以将损失归因于那个具有现实性、决定性和有效性的原因。问题四：BIM案例苏州星海生活广场该工程地处苏州市域CBD核心位置，总面积5.5万平方千米，地下三层，以地铁轨道分为南北爱两个区。本工程要做到与地铁进行无缝衔接、同步设计、同步施工的地下空间开发任务。工程具有结构复杂、设计工序专业多、立体交互作业多等特点。BIM技术在苏州星海生活广场工程中的应用合同风险分担风险的定义风险测量风险管理风险分担与风险管理4123红皮书中的风险分担保障与保险561、“风险”的定义风险（risk）某一被定义的风险因素发生的概率或频率与其后果影响大小的综合。风险因素：一件产品、系统或设备在其寿命周期中可能发生能对人、财产或环境产生潜在的损害或经济损失的一种情形。R=PXC风险因素或收益趋势引发源事件后果后果评估2、风险测量风险因素划分四类：（英国标准4778号）可忽略、课控制或比较轻、严重、灾难性风险因素的数据表达损失类别风险因素发生后果项目费用的百分比0无损失0~0.091造成少量干扰的小损失0.1~0.993当事人可以承担的中等损失1~45大损失10~196可能达到过去类似项目最大损失的额度20~407严重性超过以前任何事故41~5010灾难性损失—全损81~1002、风险测量风险发生的概率此处发生的概率值合同期内发生的次数有公式可知，事件发生后果的严重性和发生的概率共同决定风险的大小发生的概率事件/风险因素0确定不会发生任何损失0.3发生的概率很小0.5发生于不发生的机会均等0.7发生的概率很大1.0肯定发生3、风险管理4、风险分担与风险管理JesseB.Grove先生认为：最优风险分担的最终目的是能够促进项目按时完工，不超预算，保证质量，也就是使所花费的资金获得最大价值。业主的目标是降低某一风险给项目带来的总成本，而不是一方的成本。风险分担的4个标准：过错标准预见性标准管理性标准激励性标准4、风险分担与风险管理99版FIDIC中提到的风险仅仅为损失与损害风险，而不是合同双方所面临的全部风险。合同中的风险仅限于导致某种形式的物资财产事故损失与人身伤亡的风险，这些风险可能直接或依据其他合同条款导致费用与工期的损失风险。5、红皮书中的风险分担风险分担原则类似于ICE合同范本风险分配应注意以下三点：风险的含义及严重性并不是所有不理的时间都可以预见和识别尽管风险总是意味着不利的后果，但在某些情况下，对一方不利的事件可能对另一方来说是有利的。5、红皮书中的风险分担责任和义务在合同中列明，同时也可以从合同的适用法律中援引得出在履约时存在的风险人身伤亡与财产损害的风险业主风险承包商风险不能履约风险业主违约承包商违约不能履约风险履约超支风险6、保障与保险工程风险识别、分析并分摊给各方损失、伤亡、损害之风险业主风险承包商风险经济与工期风险业主风险承包商风险仍需深入的问题FIDIC合同中风险、后果责任、保障与保险的相关关系细化工程项目中存在哪些常见风险国内示范文本合同中的风险分配原理引入BIM技术后，哪些风险发生变化，消除、增加了哪些风险L/O/G/OThankYou!