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公司治理学李维安主编任课教师＊＊＊普通高等教育“十五”国家级规划教材“国家级优秀教学成果二等奖”教材《公司治理学》第二篇内部治理第三章股东权益：谁是治理主体第四章董事会与监事会：单层制还是双层制第五章独立董事：实质重于形式第六章高层管理者：激励与约束《公司治理学》学习目的&关键词第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行复习思考题案例讨论题：未及时披露信息ST黄河科技董事会做检查第四章董事会与监事会：单层制还是双层制《公司治理学》第四章董事会与监事会：单层制还是双层制学习目的1.掌握董事会制度的起源；2.了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；3.把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；4.明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。关键词董事会监事会单层制双层制《公司治理学》第一节董事会的起源、特征与职能一．董事会制度的起源二．董事会的性质三．董事会的组成四．董事会的特征《公司治理学》一、董事会制度的起源业主制企业合伙制企业公司制企业《公司治理学》二、董事会的性质董事会的形式表4-1董事会形式董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有如下相应的规定《公司治理学》表4-1董事会形式形式特征立宪董事会咨询董事会社会董事会公共董事会董事会起因法律经济社会，经济政治授权形式自动寡头技术官僚行政官员决策者CEOCEO或董事会董事会中央计划当局决策参与程序接受咨询限定适应《公司治理学》董事会的职能商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：1.挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。2.审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。。3.为高层管理者提供建议与咨询。4.挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5.评估公司制度与法律、法规的适应性。《公司治理学》美国法律研究所对董事会职责所做的描述1.遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2.以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。3.审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4.执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。《公司治理学》我国《公司法》第112条、第46条对董事会职权的规定第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权：1.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作2.执行股东大会的决议3.决定公司的经营计划和投资方案4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案6.制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案7.拟订公司合并、分立、解散的方案8.决定公司内部管理机构的设置9.聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。《公司治理学》第一节董事会的起源、特征与职能一．董事及其分类二．董事会的规模三．董事的权利、义务及免责【案例4-1】董事的义务《公司治理学》董事及其分类董事资格执行董事和非执行董事、独立董事“内部董事”与“外部董事”《公司治理学》董事会的规模影响董事会规模的因素包括：1.行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。2.是否发生兼并事件。3.CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。4.外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。5.董事会内部结构设置。我国《公司法》规定《公司治理学》董事的权利、义务及免责1．董事的权利2．董事的义务善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务3．董事的法律责任与免责《公司治理学》【案例4-1】：董事的义务原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33％)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的3.3％)及柏林空运的律师(占公司股份的1％)。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行………-----资料来源：李维安，武立东编著：《公司治理教程》，上海人民出版社2002年版，第175页。《公司治理学》四、董事会的特征董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态外部董事在董事会中所占的比例董事会的激励与约束董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免《公司治理学》第二节董事会的模式与运行一．董事会模式的分类二．双层制董事会的特征三．单层制董事会中的次级委员会四．董事会的运行《公司治理学》一、董事会模式的分类单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。《公司治理学》单层制董事会股东会董事会执行职能监督职能图4-1英美模式的董事会结构《公司治理学》双层制董事会股东会监事会董事会决策、监督职能执行职能图4-2德国模式的董事会结构《公司治理学》业务网络模式或者说日本模式执行董事会监督董事会股东会执行职能监督职能图4-3日本模式的董事会结构《公司治理学》二、双层制董事会的特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。本书认为,从治理角度分析,中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择《公司治理学》三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会图4-4常见的单层制董事会结构图《公司治理学》【网络链接4-1】：主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定审计报酬提名执行公司治理委员会委员会委员会委员会委员会美国商业圆桌会议√√√美国CalPERS治理原则、指南√√√√美国CII的《核心政策》√√√美国TIAA-CREF的治理声明√√√通用汽车公司√√√√√英特尔公司√√√√√Hample报告√√√澳大利亚投资总经理协会指南√√√爱尔兰投资经理协会指南√√德国股东协会√√日本公司治理论坛最后报告√荷兰《比特报告》√√√法国《维也纳特报告》√√√公司治理原则、准则其他《公司治理学》四、董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：（一）会议准备（二）所需信息（三）制定决策（四）会议机制（五）会议备忘录与集体责任《公司治理学》第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制《公司治理学》一、监事会设置的国别差异一．公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥二．设立监事会，且监事会的权力在董事会之上三．设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构《公司治理学》公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥任免决策、执行机构图4-5美国公司治理结构模式股东大会任免监督董事会CEO(执行系统)审计委员会提名委员会报酬委员会《公司治理学》设立监事会，且监事会的权力在董事会之上决策、执行机构图4-6德国公司治理结构模式股东代表员工代表任免监督监事会董事会《公司治理学》设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构决策、监督执行机构图4-7日本公司治理结构模式任免监督董事会法定审计人会代表董事（社长）常务会股东大会《公司治理学》二、我国监事会的相关规定一．我国《公司法》所表述的监事会二．《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会三．《公司法》第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事《公司治理学》【网络链接4-2】：多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事与去年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请了独立监事的情况不同，今年到目前为止，已经有广州浪奇、安源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止损的又一双“火眼”……….独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日常、事后、外部监督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。--------资料来源：刘昕：《证券时报》，2002年7月19日。《公司治理学》三、中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（二)监事会的监督内容《公司治理学》监事会的监督内容1.在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的2.在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督3.在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制《公司治理学》本章小结企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和审计等专业委员会承担，其中监督职能在很大程度上是通过独立董事制度来实现的。所谓双层制，也叫二元制模式，即公司既设董事会，又设监事会，执行职能和监督职能是分开的。董事会负责执行职能，监事会负责监督职能，监事会对董事会有制约作用。董事会运作程序是保障董事会决策科学、合理的一系列董事会会议的制度安排。在双层制董事会中，监事会的任务，是代表股东会对于董事会会议程序等是否科学、合理进行监督。《公司治理学》复习思考题简述董事会的起源。董事会与监事会的职能与关系分析。论述我国公司的内部监督机制。董事会的发展趋势如何？怎样有效运作？如何理解董事与监事的义务？《公司治理学》案例讨论题未及时披露信息ST黄河科技董事会做检查（详见本书117-118页）讨论问题:：ST黄河科技董事会为什么要延长信息披露的时间?上市公司怎样才能及时披露信息？