民事诉讼实务技巧讲座提纲

万国律师实务培训[e-mail]民事诉讼实务技巧讲座提纲1、民事诉讼是实体法与程序法共同作用的场2、成功诉讼律师必备条件：扎实的法学理论功底良好的语言表达能力敏捷的逻辑思维能力有效的人际沟通能力3、法规查找网站：法律文库第一讲民事诉讼之前奏一、会见当事人1、地点：就近原则。律所、饭店、宾馆大堂2、内容：了解缘由，当事人的诉求注意事项：鼓励当事人如实讲述案件真相有助于全面分析案情，了解优势、劣势；有助于确定诉讼策略；1、以什么名义起诉；2、作原告还是作被告。3、查看当事人已经拥有的证据原件。切记不要仅根据当事人的描述起草起诉状。二、谈收费问题，办理相关手续1、委托代理费：所里有收费标准可以按所里规定办，自己具有较大的自主权。切忌私自收费。2、风险代理：收费比例：最高30％《律师服务收费管理办法》（2006）第十三条实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同，约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。实行风险代理收费，最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30％。注意：不适用的领域：第十一条办理涉及财产关系的民事案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但下列情形除外：（一）婚姻、继承案件；（二）请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的；（三）请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的；（四）请求支付劳动报酬的等。第十二条禁止刑事诉讼案件、行政诉讼案件、国家赔偿案件以及群体性诉讼案件实行风险代理收费。3、交通费（包干、实报实销）、外地的住所费。4、签订委托合同，一式两份：一定给当事人开发票。5、授权委托书：最好给与特别授权，律师负责填写，由当事人签字。万国律师实务培训[e-mail]当事人为单位的，最好让该单位委托具体办理人为代理人。6、到律师事务所取律师出庭函。切记：先交钱，后办事。所里交办的案子也要问清楚费用是否已到位。7、委托代理费的提取：扣除5.55%的营业税及附加，扣除律所提成，扣除所得税，剩下的就是自己的。三、可以同对方当事人沟通，尽量进行调解提高工作效率；即使调解不成，也有助于了解对方的观点，核实己方当事人所述是否属实。四、决定当原告还是当被告原则上是权利决定当事人身份有时证据决定当事人身份；五、准确了解当事人的意图原告律师：1、“包赢”的表态要慎重；因为导致官司输赢的因素很多证据、举证时限、诉讼时效、出庭途中出现车祸不能按时到庭，法院按撤诉处理等。2、风险要事先告知；被告律师：1、问清楚被告的目的；告知被告最坏的结局。2、尽可能降低赔偿额；拖延诉讼时间；为被告谋取最大的利益六、审查是否需要申请诉前财产保全、证据保全、诉前禁令（专利侵权案件）七、审查是否属于法院主管范围，能否提起民事诉讼。1、受理：民事纠纷。平等主体之间的有关人身关系或财产关系的争议《村民组织法》第五条(第三款)村民委员会依照法律规定，管理本村属于村农民集体所有的土地和其他财产，教育村民合理利用自然资源，保护和改善生态环境。《土地管理法》第六十五条有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准，可以收回土地使用权：（一）为乡（镇）村公共设施和公益事业建设，需要使用土地的；（二）不按照批准的用途使用土地的；（三）因撤销、迁移等原因而停止使用土地的。《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释》四、问：国家机关、社会团体、企事业单位等部门依职权对其管理的人员作出的结论引起的名誉权纠纷，人民法院是否受理？答：国家机关、社会团体、企事业单位等部门对其管理的人员作出的结论或者处理决定，当事人以其侵害名誉权向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理。2、不受理：单位内部争议、学术争议、行政争议①土地所有权和使用权权属争议。《土地管理法》第16条：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。（行政诉讼）万国律师实务培训[e-mail]注意：其他土地所有权和使用权的争议，比如土地权属已经明确的侵犯土地所有权和使用权的争议等纠纷则应以侵权之诉提起民事诉讼。②矿区范围争议《矿产资源法》第四十九条矿山企业之间的矿区范围的争议，由当事人协商解决，协商不成的，由有关县级以上地方人民政府根据依法核定的矿区范围处理；跨省、自治区、直辖市的矿区范围的争议，由有关省、自治区、直辖市人民政府协商解决，协商不成的，由国务院处理。③林木、林地所有权和使用权争议《森林法》第十七条单位之间发生的林木、林地所有权和使用权争议，由县级以上人民政府依法处理。个人之间、个人与单位之间发生的林木所有权和林地使用权争议，由当地县级或者乡级人民政府依法处理。当事人对人民政府的处理决定不服的，可以在接到通知之日起一个月内，向人民法院起诉。④房地产案件《关于房地产案件受理问题的通知》三、凡不符合民事诉讼法、行政诉讼法有关起诉条件的属于历史遗贸的落实政策性质的房地产纠纷，因行政指令而调整划拨、机构撤并分合等引起的房地产纠纷，因单位内部建房、分房等而引起的占房、腾房等房地产纠纷，均不属于人民法院主管工作的范围，当事人为此而提起的诉讼，人民法院应依法不予受理或驳回起诉，可告知其找有关部门申请解决。3、可以直接起诉的劳动争议①《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。②《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第三条劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理。3、劳动仲裁一裁终局《劳动争议调解仲裁法》第47条：下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。八、选择好诉讼角度1、确保能够立案；2、便于证明。万国律师实务培训[e-mail]第二讲管辖确定之技巧一、法院的组织结构二、管辖确定之三步走：先确定管辖法院的种类，然后确定级别管辖，最后确定地域管辖（一）确定管辖法院的种类1、铁路运输法院《关于铁路运输法院对经济纠纷案件管辖范围的规定》受理与铁路运输有关的经济合同纠纷和侵权纠纷案件（1）铁路货物运输合同纠纷案件；（2）铁路旅客和行李、包裹运输合同纠纷案件；（3）由铁路处理的多式联运合同纠纷案件；（4）国际铁路联运合同纠纷案件；（5）铁路货物运输保险合同纠纷案件；（6）代办托运、包装整理、仓储保管、接取送达等铁路运输延伸服务合同纠纷案件；（7）国家铁路与地方铁路、专用铁路、专用线在修建、管理和运输方面发生的合同纠纷案件；（8）铁路在装卸作业、线路维修等方面发生的委外劳务合同纠纷案件；（9）铁路系统内部的经济纠纷案件；（10）违反铁路安全保护法律、法规，对铁路造成损害的侵权纠纷案件；（11）铁路行车、调车作业造成人身、财产损害，原告选择向铁路运输法院起诉的侵权纠纷案件；（12）上级人民法院指定铁路运输法院受理的其他经济纠纷案件。问题：铁路列车致人人身损害必须由铁路法院管辖吗？万国律师实务培训[e-mail]2、海事法院《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》海事侵权纠纷案件；海商合同纠纷案件；其他海事海商纠纷案件；海事执行案件注意各个海事法院管辖的地域范围3、军事法院《最高人民法院关于军事法院试行审理军内民事案件问题的复函》判断标准：（1）双方都是军人，以当事人的身份作为判定标准；（2）自愿原则4、人民法院（二）确定级别管辖第一、民诉法的规定，作用不大第十八条基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。第十九条中级人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）重大涉外案件（已被修改）；标的额大，案情复杂，居住在国外的当事人人数众多。《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第1条：“第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖；(1)国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；(2)省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；(3)经济特区、计划单列市中级人民法院；(4)最高人民法院指定的其他中级人民法院；(5)高级人民法院。上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。”第3条：本规定适用于下列案件：（一）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件；（三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；（五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。（二）在本辖区有重大影响的案件；（三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。（1）海事海商案件；《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》（2）专利纠纷案件《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》（3）著作权民事纠纷案件《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。注意：部分基层人民法院也可以管辖《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（4）商标民事纠纷案件，《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》第二条商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1－2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。（5）涉及域名的侵权纠纷案件《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（6）虚假陈述证券民事赔偿案件万国律师实务培训[e-mail]《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（7）对仲裁协议效力的认定《仲裁法》解释第十二条当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。（该规定的后半段增加一个新管辖法院）申请确认涉外仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的海事法院管辖；上述地点没有海事法院的，由就近的海事法院管辖。（8）申请撤销仲裁裁决：仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。仲裁法第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：第二十条高级人民法院管辖在本辖