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制度设计的观点东华大学吴炯第3章代理型公司治理问题与经理制度第4章剥夺型公司治理问题与股东保护第二篇两大公司治理问题及相应治理系统第1章公司治理及其制度内涵第2章公司治理的制度架构第一篇公司治理的基本制度系统第5章董事会制度的定位及运行第6章公司治理的环境基础第三篇公司治理的运行枢纽与基础公司治理制度定位制度建构课程内容安排第1章公司治理及其制度内涵本章重点解决两个问题：什么是公司治理？为什么要公司治理？在第一节“公司治理初窥”之后，本章从企业的契约性质出发，强调公司治理的目的是弥合公司制度的不完备之处。随后，针对现代公司制度的具体特点，从公司制度的演进规律中，挖掘出代理型和剥夺型两类公司治理问题。在本章的学习中，请重视公司治理的制度内涵，以及公司治理的定位要求。1.1公司治理初窥1.1.1公司治理与公司管理1.1.2公司治理的两项前提1.2从企业的契约性质到公司治理的制度内涵1.2.1理论基础：企业的契约性质1.2.2公司治理的概念及其制度内涵1.2.3公司治理理论的发展1.3从公司的制度特征到公司治理的制度内涵1.3.1企业制度的演进路径与演进逻辑1.3.2公司制度的“缺口”与公司治理问题要点：目录：攻心联能攻心则反侧自消，从古知兵非好战；不审势即宽严皆误，后来治蜀要深思。攻心：激励相容是制度设计的前提；审势：定位是一切行动的前导。第1章公司治理及其制度内涵第1章公司治理及其制度内涵引导案例落马从2009年起，《法人》杂志每年都会发表一篇由王荣利先生撰稿的《中国企业家犯罪报告》。2012年起更名为《中国企业家犯罪媒体案例分析报告》，原名称《中国企业家犯罪报告》由北京师范大学中国企业家犯罪预防研究中心发布。以下是摘自2011年报告的信息：•在76例基本确定犯罪罪名的国企企业家犯罪案例中，受贿罪45例、贪污罪24例、挪用公款罪11例、行贿罪7例、巨额财产来源不明罪5例、职务侵占罪5例、挪用资金罪3例、私分国有资产罪2例、内幕交易罪3例……•在59例基本确定为存在贪污罪、受贿罪、职务侵占罪、私分国有资产罪等国企企业家犯罪贪腐案例中，这些罪名下的贪腐总额达19.9468亿多元，每案平均贪腐高达3380.82万多元。•在109例基本确定犯罪罪名的民营企业家犯罪案例中，“涉黑”案件占17例，其他案件92例。在这92例案件中，各类诈骗罪共41例、违反经营管理类22例、非法吸收公众存款罪10例、非法经营罪4例、虚报注册资本罪3例、抽逃出资罪3例、虚假出资罪1例、虚开增值税专用发票罪1例、各类行贿罪共18例……第1章公司治理及其制度内涵引导案例落马2011年《中国企业家犯罪报告》：•案例之一：侯行知，男，61岁，重庆市能源投资集团公司原董事长，曾获重庆市“国企贡献奖”、全国“五一劳动奖状”。2011年12月19日一审判决。法院认定，1996年至2011年4月，侯行知在担任原四川省重庆市经济工作委员会副主任、重庆市人民政府副秘书长、重庆市能源投资集团公司董事长期间，单独或者伙同其子索取及收受他人给予的财物共计625万余元，故以受贿罪判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。•案例之二：蔡达标，男，40岁，广州市真功夫餐饮连锁有限公司董事长，曾获“优秀民营企业家”、“东莞市十八杰出青年”。2011年3月17日广州市公安机关开展侦查，蔡达标一直潜逃，4月22日被抓捕归案。检方指控其涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪、抽逃注册资本罪。•案例之三：刘襄，男，生产“瘦肉精”的商户。3月15日，媒体报道了河南省某家食品企业把含有瘦肉精的猪肉加工成肉制品流入消费市场，随后刘襄等人被抓获。2011年7月25日，河南省焦作市中级人民法院开庭审理了本案，并判决刘襄构成以危险方法危害公共安全罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。第1章公司治理及其制度内涵引导案例落马这个案例想告诉大家，本书的副标题为何定为“制度安排与行动选择”：第一，公司制度是不完美的，需要设计一套制度系统去填补原来的制度盲点。那么，这一套制度系统的构建和运行活动，就是公司治理。第二，公司治理问题的表现与公司基本制度特性紧密相关。国企企业家的落马往往与贪腐案相联系，民营企业家的落马又更多地与其他各种经济犯罪相关。这强调了公司治理定位的重要性。1.1公司治理初窥1.1.1公司治理与公司管理亚当•斯密在《国富论》中，有两处地方对企业的制度性质进行了讨论：劳动分工——扣针生产的18道工序；公司制企业的委托—代理现象——“这种公司的董事管理的不是他们自己的钱而是别人的钱，因此，我们不能期望他们会像私人合伙企业中的合伙人那样尽心尽力。”1.1.1公司治理与公司管理控制股东公司员工非控制股东高级经理所有权资产经营权控制权公司治理公司管理人公司治理公司管理权利益制衡业务活动战略管理公司治理公司管理责人的系统1金字塔内的人员就是公司管理所覆盖的范围；公司治理所涉及的人员则囊括在倒置的金字塔之内；公司治理系统的组成更为复杂。1.1.1公司治理与公司管理控制股东公司员工非控制股东高级经理所有权资产经营权控制权公司治理公司管理人公司治理公司管理权利益制衡业务活动战略管理公司治理公司管理责权的系统2第一本公司治理专著是伯利和米恩斯在1932年出版的《现代公司与私有财产》。他们提出的“股权分散导致的两权分离”属于公司治理范畴；经营管理决策权沿着管理层级的分权、授权，是公司管理的内容。1.1.1公司治理与公司管理控制股东公司员工非控制股东高级经理所有权资产经营权控制权公司治理公司管理人公司治理公司管理权利益制衡业务活动战略管理公司治理公司管理责责的系统3公司治理的职责就是要制衡经理，或者控制股东，保护全体投资者的利益；财产的经营管理活动中的权责匹配，属于公司管理的范畴。1.1.2公司治理的两项前提法人独立1公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权——《公司法》；法人是社会组织在法律上的人格化；法人财产来自股东所投入的资产，但一旦完成从资产到股本的转换，股东仅保留股权，而公司则获得全部资产的主要支配权，所谓法人财产权；法人财产权中的关键含义是“独立”二字。公司与股东或者其他利益相关者在法律前面是平等的“人”；法人财产由法人所有，但对其的控制和使用却是实实在在的人。这个矛盾就是公司制度的弱点，也就是公司治理的着眼点。1.1.2公司治理的两项前提经理革命2经理革命的起源来自于公司对企业家才能的需求，是经营管理活动专业化分工的结果；经理与股东不可能处处“一条心”；股东没有充分的信息了解经理的行为；出现委托—代理问题。职业经理经营管理公司是社会经济发展的效率要求和基本规律；经理代理问题是公司制度的薄弱环节，是公司治理的重要内容。1.1.2公司治理的两项前提案例书上说的用不着？张立强五年前在美国获得MBA学位后，就回国接手了他父亲创办公司。五年间，公司发展迅猛。前不久，他开始考虑公司治理问题。他是公司唯一的执行董事，现在公司规模大，于是他打算设立一个董事会。可是，董事会的职责是什么呢？他找出早年读MBA时的教材，翻看起来。但是，很快就糊涂了。书上说，董事会的职责是监督经理。他想了想，这个经理就是他自己，自己还需要监督吗？他父亲的眼神就是最强大的监督；书上说，董事会还要保护股东的利益。他想了想，这个股东还是他。他和他父亲一共占了公司90%的股份。另外的股东是他的几个亲戚和地方上有关系的人物，他们是不想惹也惹不起的；书上说，董事会要对公司重大决策进行批核和监督。他想了想，在这个地方还有谁有实力对他的决策指手画脚？1.1.2公司治理的两项前提案例书上说的用不着？没有所谓“最佳”公司治理制度，公司治理也要坚持基本的权变原则；案例企业中，完成了经理革命了吗？案例企业中，法人独立的价值主要体现在那里？请记住：能攻心则反侧自消，从古知兵非好战；不审势即宽严皆误，后来治蜀要深思。1.2从企业的契约性质到公司治理的制度内涵1.2.1理论基础——企业的契约性质经济活动包含两个层面的内容：一是人与自然之间的技术关系，称之为生产活动；二是人与人之间的社会关系，称之为交易活动；交易是在交易双方的讨价还价中通过一定的契约形式得以完成的；契约可理解为一个合法的双边交易中双方就某些相互权利义务达成的协议。1.2.1理论基础——企业的契约性质企业、市场与交易成本经济学是一门研究资源调配的科学。在新古典经济学那里，基于“阿罗—德布鲁范式”的一系列严格的假设条件，价格机制的充分运行可以完成资源配置的帕累托最优。企业，因而只是市场中的最小交易单元，是一个使利润最大化的“黑匣子”，内部的交易因素被忽视了。科斯在1937的《企业的本质》中提出，“如果生产是由价格机制来调节的，那么生产就可以在没有任何组织机构存在的情况下进行，对此我们要问，为什么还会存在企业？”当时理论界采纳的是亚当•斯密的观点，即企业的价值在于实现了基于劳动分工的专业化生产。科斯的挑战是：既然价格机制可以调配资源，那么分工就可以在市场上完成，又为什么要存在企业？11企业、市场与交易成本资源的配置有两种方式，除了企业外部的市场交易方式外，还可以通过企业内部的行政协调方式完成；在市场机制下，生产是由价格运动引导的，而价格运动引导生产是通过一系列市场交易来协调的；在企业内部，资源配置则通过权威和命令来进行；市场机制下的交易会发生交易成本，企业正是为了节约交易成本而存在。所以，企业是市场的替代物，权威机制是价格机制的替代物；当然，企业权威制度的运行也会发生组织协调成本，企业规模成长就停止在两种成本边际相等的位置。1.2.1理论基础——企业的契约性质1企业、市场与交易成本科斯在1960年的《社会成本问题》中，认为交易成本发生在“为了进行市场交易，有必要发现谁希望进行交易，有必要告诉人们交易的愿望和方式，以及通过讨价还价的谈判缔结契约，督促契约条款的严格履行，等等。”后经完善，交易成本被认为是为了达成交易目的而发生的确定交易对象、谈判并签订合同、监督合同履行及违约纠纷处置等成本的总和。1.2.1理论基础——企业的契约性质2企业的契约本质企业使用权威来替代价格配置资源时，交易成本就被大大节约了，原因在于市场上的一系列短期契约被企业这个长期契约所替代：当企业存在时，企业或者某一生产要素的提供者就可以充当中心签约人，大大降低缔约次数，进而直接节约了附着其上的交易成本；企业契约一般执行期比较长，这避免了市场交易的不断签约活动；长期契约的好处更在于，能促进“双赢”的努力：控制各种偷懒、欺诈、自私等机会主义行为的发生，以保证双方的长期关系不至于破坏；只有长期契约的保证，专用性投资才能发生。ABCDABCD61.2.1理论基础——企业的契约性质32企业的契约本质科斯之后，企业的契约观被不断发展：阿尔钦和德姆塞茨指出，通过市场的交易与企业内部的交易别无二致。企业其实是一种专门收集、整理和出售信息的市场，企业的契约安排是一种能与中心的代理人进行再谈判的简单契约结构；在阿尔钦和德姆塞茨的这篇文章中，他们第一次提出，企业的本质是一系列契约的联结（NexusofContracts）；张五常认为，企业与市场的不同，是生产要素契约替代了中间产品契约，是要素市场替代了产品市场。1.2.1理论基础——企业的契约性质3企业契约的不完备性世上的契约很难做到完备：人们无法准确描述与交易有关的所有未来可能出现的状态，以及每种状态下契约各方的权利和义务；即使预测到，要准确地描述每种状态也是很困难的；即使描述了，由于事后的信息不对称，当实际状态出现时，当事人也可能对为什么会是这样争论不休；即使当事人之间是信息对称的，法庭也可能不能证实；即使法庭能证实，执行起来也可能成本太高；……1.2.1理论基础——企业的契约性质3企业契约的不完备性企业契约，不完备程度会更为严重，因为企业契约的长期性将导致其面临更多的不确定性，契约中留有“缺口”才更理性。契约的不完全性也导致对企业资产的决策权可以分为两种不同的类型：一类是具体的权利，它是契约明确规定的活动的决