[原创]人力资源管理之劳动合同内容的设计与风险防范

1[原创]人力资源管理之劳动合同内容的设计与风险防范----张洪四川高扬律师事务所高级合伙人、资深律师近年来，我们力求通过对企业人力资源管理者进行培训，以期帮助企业规避人力资源管理方面的法律风险。通过我们的努力，取得了满意的效果，不少人力资源管理者正在逐步改变观念，不再是一味盲目追求效率了，大家已经对人力资源管理的合法性开始重视了。事实上，在《劳动合同法》背景下，依法进行人力资源管理，使企业尽可能的避免人力资源法律风险是大势所趋，势在必行。下面，我们从人力资源管理的角度谈谈劳动合同内容的设计与风险防范的技巧，供大家参考。企业与员工之间的权利义务关系主要是通过劳动合同来体现的，所以劳动合同在劳动关系管理中起着重要的作用。由于劳动关系的特殊性，也使劳动合同有着明显区别于一般民事合同的特点，比如劳动合同的必备条款要求，解除和终止劳动合同条件的限制、违法解除劳动合同法律责任的责任等等。《劳动合同法》规定用人单位与劳动者建立劳动关系，必须订立书面劳动合同。所以，劳动合同是要式合同，是由一些条款构成的。按照是否受法律的强制性约束，劳动合同的条款可以分为法定条款和约定条款两部分。按照劳动合同法的规定，劳动合同期限条款，工作内容和工作地点条款、工作时间和休息休假条款，劳动报酬条款、社会保险条款、劳动保护条款、劳动保护、2劳动条件和职业危害防护条款等为劳动合同法定必备条款。关于用人单位应如何设计劳动合同条款，是很多企业比较关心的问题，几乎我们每一次关于企业如何设计劳动合同条款的人力资源培训讲座都是场场爆满，而且有些企业是重复派人来学习。这就可以看出，企业对劳动合同条款和内容的设计是相当重视的。因为，我们大家都知道，劳动合同一旦订立并生效，如果想变更合同，就必须和劳动者协商一致。这无疑使用人单位的人力资源管理遇到了极大的法律障碍。由此，我们做为用人单位的人力资源管理部门的管理者，应配合企业法务部门或常年法律顾问，制订详细的劳动合同文本，对劳动合同履行中可能发生的各种情况进行细化约定，这样在今后发生该类似约定情形时双方即可按合同约定执行，不再需要变更合同。根据《劳动合同法》第17条的规定，劳动合同应当具备以下条款：（1）用人单位名称，住所和法定代表人或者主要负责人；（2）、劳动者的姓名、住所和居民身份证或其他有效身份证件号码；（3）、劳动合同期限；（4）工作内容和工作地点吧（5）、工作时间和休息休假；（6）劳动报酬；（7）社会保险；3（8）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（9）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。1、首先，我们先来看看劳动合同的期限条款：关于劳动合同期限条款，由于固定期限劳动合同到期后也有支付经济补偿金的可能，所以以前企业一年一签合同的情况在《劳动合同法》实施后必定有所改变。但是，选择怎样的合同期限，要依据各个企业的不同生产经营状况及对劳动者劳动力因素进行分析的基础上进行。一般来说，对于大型企业而言，无论是人才储备还是为了企业发展需要，签订中长期或无固定期限劳动合同应该是首选。而对于大多数中小型企业来说，3年左右的劳动合同期限是他们的首选。当然，很多企业对于劳动者年龄越大，专业技能越高，身体状况越好的，企业选择签订中长期劳动合同的概率越大。劳动合同期限条款实例参考：1）、甲乙双方就合同期限选择以下————类劳动合同。A有固定期限合同：本合同期限自——年——月——日起，至——年——月——日止，其中试用期为——个月，自——年——月——日起，至——年——月——日止。B无固定期限合同：本合同期限自——年——月——日起，至——年——月——日止，其中试用期为——个月，自——年—4—月——日起，至——年——月——日止。如终止条件出现，劳动合同即行终止。C、以完成一定工作任务为期限的合同：本合同期限自——年——月——日起履行，至工作完成时止，并以该任务完成为终止合同的标准。2、工作内容与工作地点条款。工作内容是劳动合同的核心条款，它是用人单位使用劳动者的目的，是劳动者为用人单位提供劳动以获取劳动报酬的原因。工作内容的约定一般需要满足两个原则：一是具体原则，约定的工作内容和岗位应当是具体，不能是抽象的技术职位或管理职位那样表述；二是明确原则，约定的工作内容和岗位应当是明确的，可以在岗位说明书中找到相应职务的具体内容。说通俗点，就是用人单位招录劳动者干什么和怎么工作。工作地点是《劳动合同法》新增的必备条款，在约定工作地点的时候，注意要因人而异，也应当遵循具体和明确原则，不能把普通岗位的工作地点设置为不确定的多个。当然，对于销售和市场人员，跨地域职能部门管理人员等，只能在劳动合同中约定多个工作地点。实例条款参考2）工作内容和工作地点条款。1、甲方根据生产经营需要，安排乙方在部门从事工作。乙方应履行本岗位的工作职责，按时、按质、按量完成其本职工5作。2、乙方的工作地点在————————随着甲方经营范围的扩大，甲方在与乙方协商一致后，可以委派乙方至其他城市或地方工作，乙方必须服从甲方的安排。3、甲方根据企业经营需要及乙方工作能力、工作表现、身体状况因素，可依法合理变更本条中规定的乙方工作部门，工作内容及工作地点，乙方必须服从甲方的调整或安排。3、工时与休息休假条款。工作时间条款，工作时间主要是指工作时间和加班加点制度，对于加班加点制度的条件与计算规则等法律都有明确的规定。就工时制度而言，目前中国内地主要有标准工时制，不定时工时制、综合计算工时制三种，企业可以根据具体情况予以选择。下面，我们以标准的工时制为准，举出下列实例参考条款供参考。3.1甲方实行标准工时制，具体工作时间由甲方制定或变更。每天的劳动时间不包括午餐及休息时间。3.2、甲方可根据部分岗位特征、业务状况，经劳动部门批准，实行不定时工作制或综合计算工时工作制。在本合同期内，乙方所在岗位经劳动行政部门批准实行不定时工作制或综合计算工时工作制，则本合同约定的工作时间自动变更为不定时工作制或综合计算工时工作制。3.3、甲方可根据工作需要安排乙方加班，甲方将依法支付超6时工作的劳动报酬，或给予调休。3.4、乙方所在工作岗位申请不定时工作制或综合计算工时工作制加班报酬按照相关法律规定执行。3.5、乙方享有国家规定的法定节假日和婚假、丧假等假期。4、劳动报酬条款劳动报酬条款是企业根据劳动者劳动岗位、技能及工作数量、质量，以货币形式支付给劳动者的工资，以及其他货币性福利待遇。在劳动报酬中，工资是其中最为重要的部分，是缴纳社会保险的依据和基础。需要注意的是，企业在进行劳动报酬条款设计时，应当注意明确劳动报酬的具体数额或计算方法及支付日期，以及该劳动报酬是税前还是税后部分。同时，企业应特别需要注意的是应按时足额发放工作。为预防法律风险，我们通常建议用人单位将工资发放的时间该为期间，这样更灵活便于工资发放。劳动报酬案例参考：4.1乙方正常出勤并在规定的工作时间内保质量完成甲方安排的工作任务后，有权获得劳动报酬。甲方实行岗位绩效工资制度，乙方工资收入=岗位工资+奖金+津贴。甲方根据乙方的工作岗位和实际技术业务水平，确定乙方的月岗位工资收入标准————元；乙方的奖金与其他数量、工作质量、服务水平、出勤率等实绩挂钩；津贴按国家和公司的相关规定执行。其中，试用期月工资为人民币————元74.2甲方发放工资时间为次日————日至————日内，甲方有合理解释迟延支付劳动者报酬的，不属于拖欠乙方工资。工资支付方式按照甲方规定执行。4.3、本条第一款所列乙方收入为税前收入，乙方应依法缴纳个人所得税。4.4甲方有权根据自身经营状况，经济效益及乙方的业务能力、绩效情况、岗位、地点变化等对乙方的劳动报酬进行合理调整，包括提高或降低，乙方愿意服从甲方的决定。4.5奖金、津贴根据甲方内部规章制度执行。甲方有权根据需要制订、修改、完善或废止奖金、津贴制度。但是，用人单位必须注意支付给劳动者的报酬不得低于最低工资标准。5、社会保险条款在企业的日常劳动人事管理中，经常会涉及到“五险一金”问题。“五险”是指养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险和住房公积金。住房公积金与社会保险一样，也是企业的法定义务。依据有关规定，住房公积金按照相应的比例由企业和个人共同承担。除工伤保险和生育保险完全由企业承担，个人不需要缴纳外，养老保险、医疗保险、失业保险都是由企业与个人按照规定的比例共同承担。《劳动合同法》规定，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会8保险，否则劳动者有权解除劳动合同，并可以按照实际工龄要求用人单位支付经济补偿金。如果因为企业没有缴纳社会保险致使劳动者遭受损失的，企业还应当承担赔偿责任，企业在劳动合同约定和日常劳动人事管理中，需要明确依法缴纳社会保险是企业的法律义务和责任，务必督促劳动者配合企业做好社会保险缴纳工作，防止法律风险的发生。不少企业有习惯约定把社会保险费用一并放在工资中发给劳动者，用以代替社会保险。但是，这种做法存在极大的法律风险。一是这样违反法律规定的，二是只会导致企业承担更多的社会保险费用，三是还有行政处罚的风险。社会保险条款实例参考：5.1、甲方应依法为劳动者办理社会保险，缴纳相关社保费用。5.2、乙方应积极配合甲方办理社会保险，并提供相关有效凭证和条件。如因乙方迟延递交而造成的任何后果，应由乙方承担相应的责任。6、劳动保护、劳动条件和职业危害防护条款劳动保护、劳动条件和职业危害防护是指在劳动合同中约定的用人单位为劳动者所从事的劳动必须提供的生产、工作条件和劳动安全卫生保护措施，即用人单位保证劳动者完成劳动任务和劳动过程中安全健康保护的基本要求，包括劳动场所和设备、劳动安全卫生设施，劳动防护用品等。用人单位不仅必须为劳动者提供必需的劳动条件和劳动保护，而且必须提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和劳动保9护。劳动保护、劳动条件和职业危害防护条款覆盖面很广，并且大部分为国家强制性规定。但是，从企业设计劳动合同条款的角度来看，这些具体的规定并不必然要写入劳动合同中，只需简要约定参照国家有关法律法规办理。在用人单位签订劳动合同时，对劳动者的基本情况，根据《劳动合同法实施条例》第8条的规定，应包括劳动者姓名、公民身份证号码、户籍地址及现住地址、联系方式等内容。根据劳动合同法的规定，除了这些约定外，用人单位与劳动者还可以约定试用期、培训、保密等条款，具体约定的技巧将另行论述。