独立董事

北京理工大学管理与经济学院1独立董事北京理工大学管理与经济学院2案例:“花瓶”独立董事状告监管机构“郑百文事件”作为中国股市的标志性事件曾给出了太多悬念—虚假上市、虚增利润、信达收购、三联过户。其独立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面思考。郑百文弄虚作假事件披露后，2001年9月27日，中国证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以30万元和20万元罚款；对包括独立董事在内的全部董事处以10万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立董事的尴尬处境被凸显放大：一方面可能成为“摆设”，另一方面又因“摆设”而被市场“打板子”。北京理工大学管理与经济学院3接到行政处罚决定书后，该公司独立董事陆家豪向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证监会却做出维持原处罚决定的行政复议决定，认为独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处罚。之后，该独立董事向北京市一中院起诉证监会被以“超过法定诉讼期限”为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院终审裁定维持原判北京理工大学管理与经济学院4这起案件中，该独立董事不服中国证监会行政处罚的主要理由就是对于自己在郑百文公司“董事”身份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独立董事则一再宣称自己实际担任的是完全独立于公司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的“独立董事”、“花瓶董事”。北京理工大学管理与经济学院570多岁的陆家豪是郑州大学外语部的副教授。1995年1月，陆家豪当了郑百文的董事。2001年9月，陆家豪接到了证监会的罚单，因为在郑百文的作假问题上没有起到独立作用，被罚款10万元。这是中国证监会第一次对独立董事进行行政处罚。北京理工大学管理与经济学院6独立董事制度的产生19世纪后期,董事会中执行董事和非执行董事区别明显董事会被执行董事控制执行董事由公司内部产生执行董事由职业经理人担任职业经理人既是执行者,又是监督者,如何监督自己?如何保护股东的利益董事会由非执行董事组成北京理工大学管理与经济学院720世纪50年代以后,两个现象导致矛盾的凸显经理人员的高薪引发争议股东诉讼事件的大量增加北京理工大学管理与经济学院8经理人员高薪问题1988年,美国最大300家公司CEO的平均年薪是95.2万美元.克莱斯勒公司CEO艾柯卡的年薪是1200万美元!而同年,日本1000家企业社长的年平均收入仅为23万美元1。经理人员的薪筹增长速度远远超过公司的利润增长速度2。经理人才应通过市场来决定其价值，应由股东层与经理层商量才能确定薪酬经理需要高薪来吸引，才能留住人才股东观点经理人员观点谁来决定经理人员的薪酬？北京理工大学管理与经济学院9经理人员损害股东利益事件导致大量的股东诉讼美国前总统福特在1980年选举失败后，先后担任AMAX等七家公司的独立董事，每年收入80万美元。没有免费的午餐—非执行董事被起诉1978年，美国1／10的公司的非执行董事和经理人员卷入股东诉讼1979年，1／91985年，1／61985年，WTG房地产的22名董事要求每人赔偿1～8亿美元！谁来保护股东的利益？———非执行董事OR执行董事OR？北京理工大学管理与经济学院10独立董事制度粉墨登场独立董事概念在1991年著名的“凯德伯瑞报告”（Cadburyreport）中得到了详细阐述。。北京理工大学管理与经济学院11不同治理模式下的独立董事英美模式独立董事主要是指外部董事，通常是具有专业知识、管理经验和社会影响力的人员。之前不持有股份，成为董事后，外部董事可以持有公司股份德日模式独立董事是指代表公司主要利害相关者利益的非执行董事（或监事）。独立董事通常是公司的前任经理人员、互相持股的关联公司代表等。东南亚模式独立董事独立性较差。大股东对公司具有超强的控制力北京理工大学管理与经济学院12英国公司治理结构的有关规定董事会至少有3名独立董事独立董事必须对公司战略规划、资源配置、重大经营决策、关键职员的任命等作出客观的判断董事会应当设立不少于3名独立董事参加的审计委员会独立董事最好不要介入公司的养老金和股票期权计划独立董事应当在提名委员会中占有优势报酬委员会应主要由独立董事组成。北京理工大学管理与经济学院13我国独立董事制度引入的历程首先从在境外证券交易所上市的公司开始.1993年,青岛啤酒发行H股,设立了2名独立董事1997年中国证监会建议,公司可以设立独立董事1999年,中国证监会要求,境外上市的公司应有2名以上的独立董事.2001年,中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求2003年6月30日前各上市公司董事会成员中至少应包括1／3的独立董事。北京理工大学管理与经济学院142001年12月，中国证监会和国家经贸委发布了《上市公司治理准则》。要求上市公司应按照有关规定建立独立董事制度。准则规定：上市公司审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有1名独立董事是会计专业人士。北京理工大学管理与经济学院152004年，中国证监会发布《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》的通知1、上市公司应当建立独立董事制度。独立董事应当忠实履行职务,维护公司利益,尤其要关注社会公众股股东的合法权益不受损害。2、独立董事应当独立履行职责,不受上市公司主要股东、实际控制人或者与上市公司及其主要股东、实际控制人存在利害关系的单位或个人的影响。北京理工大学管理与经济学院163、重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所,应由二分之一以上独立董事同意后,方可提交董事会讨论。经全体独立董事同意，独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担。4、上市公司应当建立独立董事工作制度，董事会秘书应当积极配合独立董事履行职责。上市公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权，及时向独立董事提供相关材料和信息，定期通报公司运营情况，必要时可组织独立董事实地考察。北京理工大学管理与经济学院172005年5月，深圳证券交易所在总结独立董事备案工作经验的基础上，发布了《独立董事备案办法》，旨在提高独立董事备案工作的透明度，加强社会监督，挑选有能力、守诚信、勤勉尽责的人员担任上市公司独立董事。比如，对独立董事候选人采取任前公示的方法。在上市公司披露独立董事候选人资料后五个交易日内，深交所将在深圳证券交易所网站上就独立董事候选人的任职资格和独立性进行公示，任何单位和个人可通过多种渠道就可能影响独立董事候选人任职资格和独立性两个方面的情况向深交所反馈意见。深交所结合所反馈的意见，对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。北京理工大学管理与经济学院18《上市公司独立董事条例》正在制定北京理工大学管理与经济学院19上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事制度要求：独立董事能监督经理人员，作出客观判断独立董事要有独立性北京理工大学管理与经济学院20案例:独立董事的独立性2002年6月30日举行的丰原生化临时股东大会将两位独立董事提名人选全部否决，而且行使否决权的竟是最初提出该议案的大股东。丰原生化如此突然的举动，其实一点也不意外，因为该公司两位独立董事提名人选，此前均未通过中国证监会审核。丰原生化独立董事提名人选未通过中国证监会审核，是因为其人选的独立性受到质疑。该公司两位独立董事提名人中的一位是丰原生化现任董事，任期到2004年8月才结束，而且曾担任公司法律顾问；另一位提名人则有一亲戚在丰原生化的控股公司任职。北京理工大学管理与经济学院21值得注意的是，独立董事提名人独立性不强的问题还不止发生在丰原生化一家。申能股份董事会将有关独立董事材料报送中国证监会审核，发现其中一位独立董事候选人的儿子现任公司第二大股东的部门经理。酒钢宏兴的一位独立董事候选人就职单位为原甘肃省冶金工业厅前身，被中国证监会兰州特派办认为不适宜作为公司独立董事候选人。北京理工大学管理与经济学院22独立董事的任职资格积极资格《指导意见》规定，具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所需的工作经验，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。北京理工大学管理与经济学院23消极资格——下列人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；直接或间接持有上市公司已发行股份１％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；在直接或间接持有上市公司已发行股份５％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具有下列情形的人员；为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；北京理工大学管理与经济学院24独立董事的独立性会有负面影响吗?北京理工大学管理与经济学院25独立董事制度的意义独立董事的独立性能确保他们对公司的经营提出客观的建议独立董事能发挥其在某些领域的特长，帮助公司运营独立董事在保护股东利益不受侵害方面发挥重要作用独立董事能要求公司重视社会责任感北京理工大学管理与经济学院26我国独立董事的职权(一)上市公司应当赋予独立董事以下特别职权：（1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的５％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（3）向董事会提请召开临时股东大会；（4）提议召开董事会；（5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意北京理工大学管理与经济学院27我国独立董事的职权(二)：发表独立意见独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高级管理人员；（3）公司董事、高级管理人员的薪酬；（4）独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。北京理工大学管理与经济学院28我国独立董事的职权(三)：主持、参与董事委员会工作《董事会专门委员会实施细则》规定：战略委员会。由3到7名董事组成，其中至少包括1名独立董事提名委员会。由3到7名董事组成，独立董事占多数。主任委员由独立董事担任。薪酬委员会。要求同上。审计委员会。要求同上；且至少有1名独立董事为专业会计人士。北京理工大学管理与经济学院29上海海鸟独董声明独立董事发表免责声明发表独立意见表示对农凯系的担保不知情余下7000万的担保,催促农凯系还债北京理工大学管理与经济学院30第一份公告：上海海鸟企业发展股份有限公司独立董事免责声明我们担任上海海鸟企业发展股份有限公司(以下简称“公司”)独立董事期间，从未审议过华夏银行上海分行致公司律师函(2004年1月7日)中所称“公司分别为上海华亭进出口有限公司、上海远达进出口有限公司、上海农凯工贸有限公司、上海金凯物资有限公司、华信投资集团公司等单位的贷款、商票等信贷事项共计人民币26962.74万元与华夏银行上海分行签订保证合同，提供保证担保”事宜，也未就此签署过任何董事会决议，并且在媒体就此事作出披露之前，我们也从未获知此事。北京理工大学管理与经济学院31现我们在2004年8月19日的《21世纪经济报道》中刊登的《大盈“公章争夺事件”：农凯系还有多少秘密》一文中，看到了有关海鸟发展为农凯系公司在华夏银行2.7亿元贷款提供担保的报道，并称东宏实业的注册资本全部出自农凯集团及周正毅本人，作为独立董事，事先不知其内情，并深感此事对公司影响重大，为了