第5章独立董事制度

第5章独立董事制度主要内容独立董事的独立性2独立董事的决策参与机制3独立董事制度的产生和发展11.独立董事制度的产生和发展独立董事受到关注经理人员的高薪酬引发争议•股东与经理人员关于薪酬的争议最终落脚点在于由谁来决定经理人员的报酬股东诉讼事件大量增加•随着经理人员损害股东利益事件的增加以及许多大公司的倒闭，投资者不得不重新评价董事会与非执行董事的作用，开始将非执行董事视为股东权益的主要保护者•而非执行董事有效行使职能的前提是具有独立性。•由此，独立董事制度受到关注。1.独立董事制度的产生和发展引入独立董事制度的意义和作用独立董事在公司治理中发挥作用的基础在于独立性派生出的客观性独立董事可以做到旁观者清，帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响独立董事通常具有丰富的经验和特殊的知识和才能，能够处理特别问题当公司由一个强有力的CEO控制时，独立董事可以避免其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为公司专门聘请擅长处理社会责任事务的独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德规范。1.独立董事制度的产生和发展我国公司引入独立董事制度的历程独立董事制度在我国股份公司的引入，首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。1997年12月16日中国证监会于发布的《上市公司章程指引》中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事”。1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发布《关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见》1.独立董事制度的产生和发展2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。2000年11月上海证券交易所于制定了《上海证券交易所上市公司治理指引》就上市公司建立独立董事制度作了较为详细的规定2001年，中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,2003.6.30前，上市公司独立董事占比至少1/3最新公司法第123条规定上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。2.独立董事的独立性“独立性”的不同层次一般独立性与特殊独立性•一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。•在一般独立性前提下，独立董事具有关于公司运行的所有信息，能够对执行董事所有的决策活动进行判断，并进而做出“支持”或“反对”的决策。2.独立董事的独立性“独立性”的不同层次一般独立性与特殊独立性•特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，基于已有信息和流动性状况，选择进入或退出某一契约的自然状态。•在特殊独立性前提下，可分为两种情况：–独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息，只能够对执行董事决策活动某一方面的合理性做出判断，但在提出“支持”或“反对”意见时却不会受到任何流动性的限制。–独立董事可能不具有关于公司运行的所有信息，只能够对执行董事决策活动某一方面的合理性做出判断，但在提出“支持”或“反对”意见时却受到任何流动性的限制。2.独立董事的独立性“独立性”的不同层次名义独立性与事实独立性•名义上的“独立性”是指担任独立董事的人员符合市场监管部门有关独立董事“独立性”的相关规定，具备担任独立董事的资格。•事实上的“独立性”是指独立董事在公司重大决策参与方面能够做出独立判断并发挥相应的作用。2.独立董事的独立性不同治理模式下独立董事的“独立性”英美模式•独立董事是单层制中的外部董事•外部董事的“独立性”受限于外部董事与公司内部人之间的信息不对称。德日模式•独立董事是双层制中的非执行董事(或监事)•外部董事的“独立性”受限于他们的流动性。东南亚模式•大股东的超强控制力决定独立董事很难发挥作用2.独立董事的独立性不同国家公司法对“独立性”的界定英国公司法•独立董事非经股东大会批准不得从公司购买大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。•独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。•独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。•独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。2.独立董事的独立性不同国家公司法对“独立性”的界定特拉华州公司法（美国）•独立董事可以持有公司股份。•担任独立董事的人员不能与公司存在“重大”利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资顾问。2.独立董事的独立性不同国家公司法对“独立性”的界定密歇根州公司法（美国）•担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。•独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。我国独立董事任职资格独立董事任职的积极资格担任独立董事应当符合下列基本条件：（一）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；（二）具有本《指导意见》所要求的独立性；（三）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；（四）具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；（五）公司章程规定的其他条件。独立董事任职的消极资格下列人员不得担任独立董事：（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（四）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（五）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（六）公司章程规定的其他人员；（七）中国证监会认定的其他人员。中国独立董事制度的发展现状在南开大学公司治理研究中心已经连续四年（2004-2007）发布的公司治理评价报告中，对中国上市公司独立董事的发展现状进行了剖析。独立董事制度已经初步建立我国所有上市公司均引入了独立董事制度。独立董事人数集中于3-4名，独立董事人数处于该区间的上市公司比例高达83%以上。其中，独立董事比例为三分之一以上的样本公司占总数的比例为84.92%，175家上市公司独立董事比例超过1/2，所占比例为14.01%。独董津贴集中于2-5万区间根据上市公司2006年公布的年报,在1249家上市公司中,独立董事年津贴低于2万元的样本公司有84家，占样本公司的6.73%。独立董事年津贴在2-5万元之间的样本公司有896家，占样本公司的71.74%。年津贴超过5万元的有269家，占样本公司的21.54%。独立董事平均年津贴主要集中在2—5万元的区间，总体呈现升高的趋势。上市公司独立董事的年均报酬2006年2005年年均报酬数量比例%数量比例%2万元以下846.73957.412万元-5万元89671.7497175.745万元及以上26921.5421616.85学者与名人唱主角目前，中国上市公司聘任独董时更多注重的是其名望和社会影响，而把是否为公司经营和运作发挥实际作用放在次要地位。抽样显示：2002年853家上市公司样本中，独董来源于高校及科研机构专家、行业及其他知名人士的分别有681家和405家，比例高达79.84%和47.48%；此外有153家上市公司的独董来源于会计师、律师、证券等独立中介机构，比例为43.84%；而聘请企业经营管理人员作为独董的公司比例仅为30.48%。其实职业经理人员所具有的管理知识和经验恰恰是独董履行职责所必不可少的。在美国，担任独董人员主要是其它上市公司的总裁、退休的公司总裁、成功的个体商人、独立的投资者等。上市公司独立董事的来源来源人数比例%企业经营管理专家26030.48会计师、律师、证券等独立中介机构39446.20高校及科研机构68179.84行业及其他知名人士40547.48其他78.21大股东仍控制提名我国上市公司独董候选人的提名主要由控股股东控制，这样独董更容易代表大股东的利益。由控股股东或其派遣的董事参与提名的上市公司占88.27%，其中提名两名及以上的占69.05%；由非控股股东但合并持有本公司1%以上股权的股东提名的独董只占15.01%；由董事会其他成员提名的独董占24.5%。仅有2.11%独董由董事会的专门委员会提名。上市公司独立董事的提名提名人人数比例%控股股东或其派遣的董事决定75388.27非控股股东但合并持有本公司1%以上股权的股东决定12815.01提名委员会决定182.11董事会其他成员决定20924.50其他组织、机构或人员决定293.40获取信息依赖董秘85.67%的上市公司认为独董拥有与其他董事完全一样的信息和知情权，但对独董获取信息主要渠道调查的实际情况却并不乐观独董从董事会秘书处获得有关信息的比例高达91.28%，其次依赖公司提供书面材料或听取经理层及董事长介绍，比例分别为89.1%和63.24%。自行搜集有关资料在独董获取信息的主要渠道中占据最末位，比例为37.69%。独立董事获取信息的主要途径获取信息途径数量比例听董事长的介绍20463.55%听取经理层的汇报20363.24%通过董事会秘书获得有关信息29391.28%公司定期或不定地提供书面材料28689.1%自行搜索有关材料12137.69%上市公司独立董事主要工作独立董事在中国上市公司的主要工作，认为独立董事的主要工作是对关联交易发表专门意见和对公司重大信息的披露工作进行监督和审核的公司比例分别高于其他的选项，达到89.51%和71.3%，这说明对上市公司关联交易、信息披露等的外部监督是独立董事最主要的职能90.43%和75.31%的上市公司的独立董事参与制定公司重要决策和以专家身份诊断解决公司发展中遇到的问题，智囊、咨询、战略职能是使独立董事起到主要的积极作用。上市公司独立董事的主要工作主要工作数量比例参与制定公司重要决策29390.43%以专家身份诊断解决公司发展中遇到的问题24475.31%为公司中高层管理人员提供专业培训6620.37%对关联交易发表专门意见29089.51%对公司重大信息的披露工作进行监督和审核23171.3%其他92.78%影响依然有限样本中有40.65%的公司认为独董在公司重大决策中充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响但是有超过半数(54.9%)的上市公司认为独董只是在部分重大问题上有一定影响，并尚有4.45%的上市公司认为独董在公司重大决策中发挥作用有限，甚至没作用91.9%的公司认为影响独董发挥作用的第一大原因是：独董参与公司事务时间和精力有限。上市公司独立董事在公司重大决策中的功能和作用功能与作用数量比例充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响13740.65%有效发挥作用，在部分重大问题上有一定影响18554.90%发挥作用有限，在重大问题上无影响133.86%完全未发挥作用20.59%总计337100%影响独立董事发挥作用的原因原因数量比例受制于大股东或实际控制人4614.33%参与公司事务的时间和精力有限29591.9%待遇偏低，缺乏激励247.48%无法获得公司的全面信息4714.64%自身的素质和能力有限247.48%年参与时间不足9天数据显示：我国上市公司独董年度平均工作时间仅为8.20个工作日，达到平均水平及以上的上市公司占35.94%。44.48%独董没有专门的时间参与公司治理事务，其余26.34%的独董工作时间不超过10个工作日。我国对独董投入公司治理工作的时间要求不少于15个工作日，达到这一标准的公司有153家，