完善公司治理(1)

2019/8/241§4.完善公司治理的要点探讨4.1各国公司治理原则趋同的重要表现4.2公司目标4.3董事会建设4.4投资者关系建设4.5利害相关者关系建设4.6高层管理人员激励约束机制建设4.7制度环境建设2019/8/2424.1各国公司治理原则趋同的重要表现OECD公司治理原则中的四个核心标准得到广泛认同：FairnessTransparencyAccountabilityResponsibility2019/8/2434.1各国公司治理原则趋同的重要表现董事会在公司治理中的作用得到广泛认同公司治理原则的基本框架得到广泛认同：公司目标董事会建设:责任与构成信息披露2019/8/244各国公司治理原则存在差异的原因社会价值观股权结构经营环境和竞争条件专业组织和协会的成熟程度法律的完善程度和法律执行能力合同执行的有效程度公司目标—股东关系—利害相关者关系不同的治理体系对公司目标的看法不同社会期望股东权利中国上市公司治理准则强调什么？确保股东充分行使权利尊重利益相关者的合法权利保护股东权利—股东关系建设保护利害相关者权利--利害相关者关系建设2019/8/2464.2企业目标：股东利益VS相关者利益企业的契约理论企业的利害相关者企业目标选择：利害相关者利益最大化企业目标选择：股东利益最大化2019/8/247企业的契约理论o契约理论对企业性质的解释企业是一组契约的结合体企业是把投入转化为产出的经济组织，一种生产-销售组织—M.Dietrich（迪屈奇）企业是一组契约的结合体2019/8/249o契约理论对企业所有权关系形成的解释按照契约理论，企业与惠顾者(patrons)的关系有两种：市场合约关系和所有权关系。◎惠顾者只是企业的交易伙伴—市场合约关系◎惠顾者通过与企业的交易成为企业的所有者—所有权关系非惠顾者也可以通过借款、购买生产资料、组织产品的生产和销售而成为企业的所有者，但最常见的企业所有者是企业的惠顾者，尤其是出资者。2019/8/2410企业的利害相关者o惠顾者(patrons)市场合约关系所有权关系—所有者o利害相关者（Stakeholders）：那些已经贡献了公司专用化资产而这些资产又在企业中处于风险状态的人和集团—MargaretM.Blair他们是惠顾者。他们也是利害相关者吗？出资者：股东和债权人雇员：管理人员、技术人员、其他员工上下游：供应商、客户利害相关者是与企业相互进行了专用资产投资的特殊惠顾者。2019/8/2411企业目标的选择：利害相关者利益最大化o为什么要把企业目标设定为利害相关者利益最大化—MargaretM.Blair股东只是利害相关者中的一部分。过度强调股东的力量和权利，会导致其他利害相关者投资不足，进而降低公司潜在的财富创造。以股东与经理人员委托代理关系为中心的现存的公司制度安排或许不可能像人们想象的那样去运行：▼股东缺乏足够的力量去控制经理人员和防止公司资源的滥用▲来自金融市场的压力会导致经理人员缺乏远见2019/8/2412o为什么要把企业目标设定为利害相关者利益最大化—JohnKay企业，尤其是股份有限公司，被看成是一种拥有社会责任与公共利益的社会组织。包括股东在内的许多拥有与公司相关的权力与义务的个人和团体都不可能是公司的明确的所有者。经理不应是股东的受托代理人，而应是受托管理人；其职责是保持公司资产增值。在那些隐性契约依然发挥重要作用的地方，具有国际竞争力的公司具有将大量精力用于发展与利害相关者建立信任关系的特点。股东不可能是公司明确的所有者？—JohnKay权利我对我的伞的权利公司股东对公司的权利公司股东对持有的公司股票的权利公司董事对公司的权利占有权拥有不拥有拥有拥有使用权拥有不拥有拥有不拥有管理权拥有部分拥有拥有拥有收益权拥有部分拥有拥有不拥有资产收益权拥有部分拥有拥有不拥有所有权分析所有权分析（续）权利我对我的伞的权利公司股东对公司的权利公司股东对所持公司股票的权利公司董事对公司的权利财产权拥有不拥有拥有部分拥有转让权拥有不拥有拥有拥有无期限限制是是是不是责任权拥有不拥有拥有拥有债务权拥有不拥有拥有不拥有剩余控制权拥有拥有拥有拥有2019/8/2415企业目标的选择：股东利益最大化o为什么大多数公司治理原则把维护股东权利放在首位？“剩余”索取权VS合同索取权。有利于防范因扩大董事和经理权力可能引致的风险。有助于董事和经理在进行困难的决策时，做出必要的和及时的选择。以股东价值作为长期目标有可能实现“复数目标”，也有可能实现经济目标与社会目标的统一2019/8/2416讨论I制度环境影响公司目标的选择•商品市场的竞争程度和竞争态势•要素市场的供求关系•制约公司行为的立法与司法的力度•制约公司股权结构和资本结构的行政与法律的规定•所有权观念及其法律体现•…………2019/8/2417讨论II两种公司目标的可相容性？从效率维度出发的选择，与从关系维度出发的选择的结合—外在的相容？从单一目标出发，通过适当的机制，实现复数目标—内在的相容董事会建设为什么董事会建设如此重要董事会在权力链中的地位：利益机制和决策机制董事的道德风险董事会建设的要点谁能当董事？通过什么途径成为董事？董事会专门委员会的设立、权力配置、议事程序和人员构成外部董事问题董事长与总经理的合一问题董事会与监事会的合一问题中国上市公司治理准则规定了什么？两会制关于董事和董事会的规定：董事的选聘程序/董事的义务/董事会的构成和职责/董事会议事规则/独立董事制度/董事会专门委员会诊断董事会所应该提出的22个问题2019/8/24194.3董事会建设董事会成员及其职责董事产生的方法董事义务的规定董事会议事规则独立董事制度2019/8/2420董事会成员董事会的构成董事会的人数及成员构成应符合有关法律法规的要求，并保证其能够进行富有成效的讨论，作出科学、迅速和谨慎的决策；合理的专业结构独立董事董事长的兼职上市公司董事长和总经理原则上不应该由同一人担任；如果董事长和总经理由同一人担任，则公司董事会成员中应至少包括二分之一的独立董事；公司董事长不得由控股股东的法定代表人或核心领导人兼任董事会的职责确保公司遵守法律法规的规定公平对待所有股东关注其他利益相关者的利益其他法律法规和公司章程规定的职责2019/8/2422董事的聘选董事的提名：1％以上的股东可以提出董事候选人，经股东大会选举决定。董事个人信息披露：披露董事候选人的详细资料。董事选举方式：董事选举可以采用累积投票制度。2019/8/2423董事的诚信、勤勉义务与责任掌握作为董事应具备的相关知识。保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。根据公司和股东的最大利益，诚信、勤勉地履行职责。认真负责地出席董事会，对所议事项表达明确的意见。对作出使公司招致经济损失的决议负有责任的董事应依法承担相应的责任。关于董事的义务受托义务注意义务忠实义务禁止自我交易禁止竞业禁止收受贿赂禁止侵占和擅自处理公司财产关于董事的责任行政责任刑事责任民事责任对公司的责任对第三者的责任违法…………不执行规定…竞业…………重大过失……故意…………违法…………不执行规定…滥用职权……对公司破产负有责任……董事的责任2019/8/2426董事会的议事规则和决策程序会议召集：定期；临时会议议题会议资料会议记录和签名集体决策与对董事长的授权2019/8/2427关于董事的越权行为董事之权是一种混合之权职权：执行公司事务之权权利：报酬请求权等董事之权：董事长之权和一般董事之权董事越权的防止：通过增强公司内部的制约机制2019/8/2428诊断董事会所应该提出的22个问题WalterJ.Salmon1．外部董事与内部董事的比例是否为3:1或更高？2．内部董事是否仅限于CEO、COO、CFO？3．董事会是否定期与不在董事之列的高级管理人员会晤？4．董事会规模是否合理（8－15人）？5．是否由审计会而非CEO确定负责审计事务的会计师事务所？6．审计委员会是否定期审查“高风险业务”？2019/8/2429诊断董事会所应该提出的22个问题（续）WalterJ.Salmon7．公司所聘用的报酬顾问是否向报酬委员会而非人力资源部门经理报告？8．即使所采用的报酬公式与行业规范不一致，报酬委员会是否有足够的勇气根据长期业绩确定CEO的报酬？9．执行委员会的任务是否受到足够的限制从而防止“双层结构”董事会的出现？10．外部董事是否每年都审核高级管理人员的更替计划？11．外部董事是否每年都对CEO的能力、弱点、目标、个人计划和业绩进行正式评价？2019/8/2430诊断董事会所应该提出的22个问题（续）WalterJ.Salmon12．是否由提名委员会而非CEO负责寻找新的董事候选人并邀请候选人参与竞选？13．外部董事是否有办法更改CEO拟定的会议议程？14．公司是否提前向董事呈报有关的常规资料和对关键问题的分析，以帮助董事为会议作准备？15．在董事会会议上，除了管理层的发言外，是否留有足够的时间进行深入讨论？16．外部董事是否定期举行没有管理层出席的会议？2019/8/2431诊断董事会所应该提出的22个问题（续）WalterJ.Salmon17．董事会是否自计划之初就积极参与制定长期经营战略？18．是否无论在理论上还是在实际上都是由董事会而非现任CEO选择CEO继任人选？19．是否至少部分董事的报酬与公司业绩挂钩？20．是否定期考核每个董事的业绩？21．是否限制不称职的董事再次参加竞选？22．是否有适当的措施增进董事间的信任？借鉴？2019/8/2432独立董事制度评价概念外部董事VS内部董事执行董事VS非执行董事独立董事：独立的外部董事除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事与公司没有任何可能影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系-个人关系-职业关系独立董事制度的运作机制：董事会专业委员会2019/8/2433独立董事制度评价研究独立董事制度对公司管理层报酬的影响独立董事制度对CEO更换决策的影响独立董事制度对企业收购行为的影响独立董事制度与企业绩效关系独立董事制度对企业成败的影响2019/8/2434对独立董事制度的批评独立董事并不独立独立董事可以使控股股东以公正的外貌来保护自己外部董事用来熟悉复杂的企业事务的时间是有限的不存在对独立董事的有效监督选择独立董事还是选择监事会？《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中国的独立董事能独立地发挥作用吗？2019/8/24354.4投资者关系建设投资者保护—投资者关系建设的核心投资者保护机制的含义投资者保护的主要原则投资者保护的主要机制社会层面的投资者保护制度建设公司层面的投资者保护制度建设2019/8/2436投资者保护问题—投资者关系建设的由来投资者保护问题的实质防止内部人（管理层和大股东）对外部投资者的掠夺投资者被掠夺的具体形式转移定价转移资产追求非利润最大化目标定向发行和回购证券在职高消费和管理层高工资随意决策限制小股东权利2019/8/2437投资者保护机制的含义投资者保护机制外部投资者藉以防止权利被内部人剥夺的一套机制外部投资者即不控制公司的投资者，包括中小股东非控股的大股东债权人2019/8/2438投资者保护的主要机制政府干预前提：政府是有效的廉洁的股权集中在缺乏有效法律保护的情况下，保护中小股东的问题将更为突出公司维护自身声誉的行为经济前景好时，公司可能善待股东；经济前景不好时，公司可能置股东于不顾交叉上市不是所有公司都会在海外上市2019/8/2439投资者保护的主要原则公平对待所有股东在投资者保护和公司管理层相机抉择、公司效率以及其他利益相关者利益之间取得合理平衡建立保护投资者的法律规则建立强有力的证券执法机构对侵害投资者利益