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探討新公司法對落實公司治理的影響國立雲林科技大學企業管理系實務專題指導教授：俞慧芸老師探討新公司法對落實公司治理的影響學生：王雅惠劉健世彭焌驊許元吉中華民國九十二年九月十五日探討新公司法對落實公司治理的影響摘要企業內股東與董事會成員所追求的利益不盡相同，常造成董事會與股東間之利益衝突（conflictofinterest），然而，由於經營者享有公司經營的內線消息（insideinformation），若為私利而加以操縱利用，常獲利於一夕，卻有損其他外部股東之權益。為此「公司治理」主要目的即在平衡公司經營與股東間不對稱資訊，減少股東與經營者間之利益衝突現象。傳統的股東所有理論(stackholdertheory)認為公司是屬於股東的，董事會的組成自然應以大股東為主。隨著資本市場的發達，利害關係人理論(stakeholdertheory)興起，認為公司不僅屬於股東的，這些利害關係人亦有權要求被公平對待，縱使沒有股權，亦應有權出任公司董監事。九十年度修正公司法中，內容包含回歸企業自治精神及提高企業自主性為基礎的大翻修，提供「公司治理」運作之根基；允許獨立董監事的產生，並增列了董事對公司的忠實義務，對於公司治理機制的強化，跨出了一大步。本研究目的旨在探討新公司法與落實公司治理的相關性，透過文獻探討與企業界高階主管進行質化訪談後，研究證實新公司法目前仍面臨著一些問題，例如：公司法中防弊重於興利、形式重於實質，容易造成產業與政策之間糾葛不清的現象、企業經營者道德心不足等等；這些問題若無法加以改善，想強化台灣公司治理的環境將是一件極為困難的事。此外，國人「公司是屬於大股東」的觀念根深蒂固，要對外引進獨立董監事的想法接受度不高；而獨立董監事席次的設立及董事忠實義務之增列，亦非治理機制的萬靈丹，如何確保董監事真正發揮獨立監督或制衡功能，除了當事人的社會責任認知外，董監事及高階管理層的正確經營理念及人格特質，亦攸關公司治理機制的成敗，故新公司法的修訂應朝上述目標邁進。本研究認為主管機關應首重保障股東權益，並提供以下幾點建議：一、獨立董監事要能發揮功能，除了必須有執行董監事職務的專業能力外，還必須做到真正獨立性，且公司法應明定董監事之選任角色、職能和標準。二、公司治理制度之推動雖有問題待克服，但以「預防重於治療」的觀點來說，公司如能自動重視並落實執行公司治理，外部投資人、專業投資機構若能給予適當壓力，亦可加速落實公司的治理機制。三、董事會應保障所有股東與利害關係人的權益，確實監督經營並考核績效。監察人獨立於董事會，發揮制衡功能，才能使公司治理步上正軌。此外，強化資本市場監督機制的建立並有效運作，也是公司治理的一股重要力量。四、建立公司治理委員會，除了讓國內企業注意到公司治理的重要性之外，進而設立企業董事協會，未來亦可效法新加坡企業董事協會，爭取企業董事入會，並提供經常性的服務；一旦台灣企業董事協會完成大部分的建構工作之後，可再建立一個諮詢部門，專門協助公司企業處理有關公司治理的問題。探討新公司法對落實公司治理的影響2目錄第一章緒論……………………………………………………………5第一節研究動機……………………………………………………5第二節研究背景……………………………………………………6第三節研究目的……………………………………………………6第四節研究方法……………………………………………………7第五節研究架構……………………………………………………7第二章公司治理的重要議題…………………………………………9第一節何謂公司治理………………………………………………9第二節公司治理的目的和功能……………………………………10第三節強化公司治理的條件……………………………………11壹、保障股東權益…………………………………………………11貳、強化董事會職能………………………………………………12參、發揮監察人功能………………………………………………12肆、尊重利害關係人權益…………………………………………12伍、提昇資訊透明度………………………………………………12第四節董監事制度之任務與比較…………………………………13壹、股份公司的基本模型…………………………………………13貳、股份有限公司的基本模型……………………………………13參、國外董監事制度之比較………………………………………14一、美國董監事制度……………………………………………14二、英國董監事制度……………………………………………15三、新加坡董監事制度…………………………………………16四、香港董監事制度……………………………………………17五、大陸董監事制度……………………………………………18六、日本董監事制度……………………………………………18第三章台灣公司治理的現況…………………………………………21第一節公司治理的具體措施………………………………………21壹、公司法…………………………………………………………21一、董事會………………………………………………………21二、監察人………………………………………………………22三、股東會………………………………………………………22貳、證券交易法及上市、上櫃相關規章…………………………23參、金融法規………………………………………………………24第二節台灣落實公司治理的障礙…………………………………26壹、個體層次………………………………………………………26一、股東的盲從…………………………………………………26二、財報資訊透明度不足………………………………………27三、員工分紅入股稀釋股東權益………………………………28四、董事會改選及抗爭的負面影響……………………………28貳、企業層次………………………………………………………29探討新公司法對落實公司治理的影響一、家族企業色彩濃厚……………………………………………29二、企業之代理成本較高…………………………………………30三、所有權與經營權重疊導致缺乏制衡機制……………………30四、內部控制與內部稽核制度不易落實…………………………31五、董事、監察人專業能力不足…………………………………32六、監察人缺乏獨立性且資訊不足………………………………32參、產業層次…………………………………………………………33一、交叉持股產生的問題…………………………………………33二、資本市場未臻成熟……………………………………………36肆、國家（政府）層次………………………………………………37一、法律體系無法影響治理機能…………………………………37二、金融體系競爭激烈……………………………………………37第四章新公司法落實公司治理的相關性………………………………39第一節新公司法修正和公司治理有關之重點………………………39壹、放寬行政規範……………………………………………………39一、經理人…………………………………………………………39二、刪除舉債之限制………………………………………………39三、放寬公司資金借貸之限制……………………………………39四、放寬公開發行公司公告管道…………………………………39五、得以貨幣債權、技術、商譽作股……………………………40六、股份與資本……………………………………………………40七、股東會委託代理人……………………………………………40八、董事任期之銜接………………………………………………40貳、健全公司營運……………………………………………………40一、公司負責人「忠實義務」……………………………………40二、公司董事會以外所召集之股東會……………………………40三、股東會決議之撤銷……………………………………………41四、股東臨時會……………………………………………………41五、降低股東提起訴訟之門檻……………………………………41六、董事之出席與董事會之權限…………………………………41七、監察人之特定職權……………………………………………41八、從屬公司少數股東及債權人之保護…………………………42參、引入無實體交易制度、庫藏股制度及認股權之規定…………42一、引進公司債私募制度…………………………………………42二、發行新股時，保留與員工承購………………………………42三、禁止交叉持股…………………………………………………42肆、刑事罰則除罪化…………………………………………………43伍、控制公司員工股票紅利得發放予從屬公司員工………………43陸、改進公司重整制度………………………………………………43一、以有重建希望之公司為限……………………………………43二、重整之檢查人…………………………………………………43三、公司之重整監督人……………………………………………44四、公司之重整人…………………………………………………44探討新公司法對落實公司治理的影響4柒、引入公司分割制度及簡化合併程序…………………………44一、引進公司分割制度…………………………………………44二、鼓勵企業合併………………………………………………44捌、修訂董事、監察人選任及卸任之規定………………………44一、董監事不以具有股東身分為必要…………………………44二、董監事任期屆滿不改選之當然解任………………………45三、避免公司行政之空窗………………………………………45四、董事之解任改為特別決議事項……………………………45五、董事缺額應召開股東會補選………………………………45六、刪除現金增資應少數股東請求改選董監之規定…………45第二節相關監督機構之意見………………………………………49壹、中華民國證券暨期貨市場發展基金會………………………49一、新公司法修訂對公司的精神，是一個轉變………………49二、獨立董監事的設立，需配合公司法規範之對象…………49貳、財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心………………………50參、台灣證券交易所………………………………………………50肆、學者……………………………………………………………51第五章新公司法對落實公司治理實務訪談分析……………………53第一節落實獨立董監事的可能……………………………………53壹、選任資格、教育訓練…………………………………………53貳、獨立性…………………………………………………………55參、薪酬……………………………………………………………57第二節監察人制度的必要性………………………………………60第三節代理成本問題………………………………………………63第四節交叉持股的影響……………………………………………65第五節保障股東權益之可能性……………………………………68壹、資訊不對稱造成股東權益受損………………………………69貳、公平揭露資訊的探討…………………………………………71參、外部投資人協會存在的必要性………………………………73一、美國企業董事協會…………………………………………74二、澳洲企業董事協會…………………………………………74三、新加坡企業董事協會………………………………………74第六節台灣公司治理之現實狀況…………………………………75第六章結論與建議……………………………………………………78第一節研究限制……………………………………………………78第二節結論…………………………………………………………78第三節建議…………………………………………………………79參考書目………………………………………………………………81探討新公司法對落實公司治理的影響第一章緒論第一節研究動機時代雜誌（TimeMagazine）2002年度風雲人物為三個女性：辛西亞．古柏（Cynthiacooper）、雪倫．華特斯金（Sherronwatkins）和柯林．羅里（ColeenRowley）；時代稱她們是「吹哨子的人」（WhistleBlowers），因為她們勇於揭露知名企業的財務弊端，企業的財產才不會被少數人所操縱，世人才不會因少數人利益薰