现代企业制度与公司治理--仲继银

1现代企业制度与公司治理:中国企业的关键挑战仲继银中国社会科学院经济研究所研究员[e-mail]138013144362仲继银简介1985和1988分别毕业于中国人民大学和中国社会科学院研究生院，1993美国迈阿密大学访问学者。2004年5月到2005年2月日本亚洲经济研究所客员研究员，从事日本的公司治理改革—可供中国借鉴的经验课题研究。参加过20多项国家和社科院重点课题，曾开设《中华工商时报》“企业评论”专栏，《董事会》杂志“治理之道”专栏。曾为世行、亚行、上交所、泰康、再保险、中行、建行、工商行、联通、铁通、网通、电信、首创、中核、中土、五矿、有色、中煤、中外运、首都机场集团、中国远洋、中国烟草投资等几十家著名企业和机构提供过研究、咨询或应邀演讲服务。3今日的议题什么是现代企业制度，和公司治理问题的由来公司制企业的类型和发展阶段：各自的治理难点公司治理的系统、结构与机制：最佳做法的引入和最佳治理机制的设计改进中国公司治理的关键挑战：关联交易、信息披露和母子公司关系的治理4企业的制度建设：从激情到理性，从自由到制衡创业者个人：激情与绝对权力引入智囊班子或建立形式上的董事会：实际效果取决于领导者的人格和自我超越能力建立圆桌体制：委员会替代个人的绝对权力5管理视野三台阶：企业经营的三个层次产品市场业绩－收益性评价资本市场业绩－成长性评价利害相关者市场业绩－价值创造与公平分配的全面评价公司存在的基础，创造顾客价值。公司快速发展和持续扩张的基础，创造股东价值；股东导向的公司治理，外部股东与内部股东之间的公平分配。公司治理－有效地将来自公司利害相关者和外部环境中的各种信号转换为公司的战略性行动－有效地将公司的战略性行动传达给公司利害相关者和外部环境6现代公司制、股东的有限责任与公司治理权力公司制企业与非公司制企业公司制企业的两个基本特征有限责任，谁的有限责任？无限生命，独立的法律实体股东的公司治理权力与撕破公司面纱7今日的议题什么是现代企业制度，和公司治理问题的由来公司制企业的类型和发展阶段：各自的治理难点公司治理的系统、结构与机制：最佳做法的引入和最佳治理机制的设计改进中国公司治理的关键挑战：关联交易、信息披露和母子公司关系的治理8所有者/经理人分散的股东经理人经理人投资者交易者古典模式贝利－米恩斯模式两权分离/经理人主导21世纪模式两权分离/投资者主导公司制度的发展阶段经理人经理持股员工持股投资者交易者21世纪模式两权融合/持股经理、持股员工和投资者共同主导9相对业绩模型：公司治理何时成为严重问题治理结构不成问题-经理得到信任治理结构成为问题-其他机制要施加变革压力企业业绩产业平均业绩时间10-协商式债务重组:债权人相继而来的治理机制概览123456-自愿行动:公司管理层-自愿行动:董事会-代理权争夺:股东-并购出价:接管者-破产法庭:债权人企业业绩产业平均业绩时间11公司治理：第三项全球性运动全球环境保护运动全球消费者保护运动全球公司治理－投资者保护运动全球性企业之间的竞争全球大投资者的推动证券交易所之间的竞争与合并各种各样的公司治理委员会OECD、世行、亚行上交所、证监会、胜利股份12公司治理标准：四个层次公司法、证券法、上市规则国际组织、著名的公司治理委员会机构投资者著名公司公司治理要求13今日的议题什么是现代企业制度，和公司治理问题的由来公司制企业的类型和发展阶段：各自的治理难点公司治理的系统、结构与机制：最佳做法的引入和最佳治理机制的设计改进中国公司治理的关键挑战：关联交易、信息披露和母子公司关系的治理14中国的公司治理变革简历中国公司治理机制的演变行政性治理：计划经济，产供销，人财物，主要特点是所有者和经营者合一过渡阶段：扩大经营自主权；利改税；厂长负责制；承包经营责任制主要特征是放权让利，仍未从根本上解决代理问题现代企业制度的建立：国有企业的公司化和改制上市，主要问题:•行政性控制上市指标•控制权市场（M&A)市场欠发达•市场的淘汰机制-退市新世纪的新趋势：•日益明显的投资者主导趋势•公司治理指引的引入：领先企业开始注意与投资者的有效沟通，自觉加强公司治理，•提升企业形象和在资本市场上的可持续竞争力15公司治理结构框架－基于中国公司法的组织模式股东、职工及其他利益相关者股东大会监事会非执行董事执行董事股东监事其他监事董事会董事经理非董事经理高级经理层（监督、审查）（决策、战略管理）领导与控制监督参与（战略执行、运作管理）参与（重大决策战略指导）国有企业：职工董事职工监事：三分之一16请先思考一下：股东，董事，和经理三者之间有什么本质上的不同？公司有了股东会，为什么还需要一个董事会？17哪个图更象是一个董事会？形式和精神实质18股东会不够吗，为什么还需要董事会？股东会按股投票，谁的股权大谁说了算，小股东总是处于被动和跟随地位抛售和退出提供了一种制约，但致使公司作为一个整体缺乏稳定性和持续性董事会按人投票，重在协商与合作，强调公司整体利益19董事会的基本特性圆桌体制，作为一个会议体来行使权力集体决策，个人负责每一位董事都要代表整个公司及所有股东的利益董事的职责：勤勉和尽职，管家理论注重过程而非结果，别犯程序性的错误20“董”之说文解字1.监督----董之用威，出自《尚书.大禹谟》2.正、修正、管理---董道，正其道，董，正也，出自屈原《楚辞》，九章，涉江3.深藏、资历老道----董谓深藏，年六十以上气当大董，《史记.仓公传》董事的英文----director，就是导师，就是指引方向的人。董事的日文---取缔役，取缔----管理、管制，役---官员、官吏“董事”的含义21董事和监事的委任董事董事的选举：•发起人投票/创立大会选举•董事会/提名委员会提名、股东会选举累计投票制度的运用董事人数：•1-2名执行董事•3-13人-有限责任/不少于5人-国有独资/5-19人-股份有限监事公司监事由股东会和职工代表大会分别选任，两类监事的具体比例由公司章程规定监事会的成员不得少于3人，在其中推选一名召集人小公司可以不设监事会，仅设1-2名监事22董事（监事）的权力董事权力的行使董事权力的来源与法律基础：公司法、公司章程和股东会决议及董事会决议董事会要以会议体形式行使权力，并以集体形式向股东会负责董事授权他人要有书面文件，并得到董事会批准。授权后董事仍需对执行情况负责，并对公司负有勤勉和谨慎义务董事越权：超越公司所具权力超越董事会应有权力超越董事自身应有权力监事的权力集体行使权力权力来源与法律责任与董事类似23董事（监事）的一般责任:信义义务忠实义务董事要象股东的一个忠实的管家一样行事忠实义务的几种类型：•竟业禁止•自我交易禁止•滥用财产禁止•保密勤勉义务注重过程而非结果，董事称职与否的标准经营判断准则控方举证，董事的行为属于重大过失并且不是诚意地为了公司的利益如果善意并已尽到勤勉义务，则免责24对董事渎职的控制公司行动通过股东大会的投票表决来制止获取法律禁令来阻止董事渎职行为废除已经签定的不适当的合约以未尽忠实和勤勉义务为由起诉渎职董事要求董事赔偿因其渎职而给公司造成的损失股东诉讼如果公司在渎职董事的控制之下而不采取行动，股东可以代表公司采取法律行动中国新公司法大为改进！日本大幅降低诉讼费用澳大利亚有专门为股东诉讼提供融资的金融机构25构建一个专业化的董事会乡村俱乐部董事会橡皮图章董事会代表性董事会专业化董事会对董事会工作的关注程度低低对成员间关系的关注程度高高我们的现状是什么样？我们希望它什么样？我们如何能够做到？26董事会的两大功能与四项任务向外看向内看关注过去和现在关注未来确保责任监督和检查制定战略制定政策批准、与CEO共同及通过CEO工作确保规范取得业绩27董事会的构成：一个示例独立非执行董事非董事－经理非执行董事董事CEO非股东代表执行董事独立非执行董事股东类别A首席独立董事董事会由7人组成3名执行董事，4名非执行董事4名非执行董事中有2名独立董事财务审计业务运营人力资源董事长的主要工作放在董事会，加强董事会的决策与监督作用CEO全面负责公司的日常管理职责，授权执行董事及非董事经理完成一些具体职能和业务的管理此处的执行董事及非董事经理职责划分仅是举例，具体职责划分需与组织结构设计方案匹配股东类别B28董事会－独立董事的定义中国证监会「关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见」规定下列人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；公司章程规定的其他人员；中国证监会认定的其他人员。《公司法》第一百二十三条上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。29中国证监会「关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见」规定，独立董事除应当具有公司法和其他相关法律法规赋予董事的职权之外，上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权：重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。向董事会提议聘用或解聘会计师事务所。向董事会提请召开临时股东大会。提议召开董事会。独立聘请外部审计机构和咨询机构。可应当以在股东大会召开前向股东征集投票权。独立董事行使上述职权取得全体独立董事的二分之一以上同意。董事会－独立董事职责30「公司法」对股份有限公司董事长进行了一些具体的规定（第110条）。股份有限公司董事会设一名董事长，由全体董事的过半数选举产生。董事长行使下列职权：1)主持股东大会和召集、主持董事会会议；2)检查董事会决议的实施情况；对比：股份有限公司与有限责任公司及国有独资公司之间“董事长”的差异有限责任公司董事长产生办法由公司章程决定（45）。国有独资公司设立董事会，董事会成员中的非职工代表由国资监管机构委派，董事长由国资监管机构从董事会成员中指定（68）。董事会－董事长和CEO的设置31董事会－首席独立董事•主持召开非执行董事例会•对于敏感问题，在独立董事与执行董事之间起重要联系作用•评价公司管理层与董事会之间的信息沟通质量、数量及适时性•与其它董事磋商，批准聘用直接向董事会报告的咨询顾问•与董事长一起，面试所有董事会候选人，并向董事会推荐人选•与薪酬委员会或全体董事会成员一起，对公司经理层进行评价•确保董事会及其委员会执行职责而不干涉公司运营的正常程序首席独立董事的职责32关于董事会会议「中国公司法」第111、112和113条做了一些规定。董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日以前通知全体董事和监事。董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行，董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会会议表决实行一人一票。董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席可以书面委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会会议－法律规定33董事会会议－次数与议程每年至少召开4次董事会会议，董事长负责提出董事会会议议程，并预先通知到每位董事，每位董事可以自由提出包括在会议议程中的提案国外优秀公司一般每年召开10次左右的董事会会议。•英特尔公司每隔一个月利用一整天的时间在公司总部召开董事会全体会议，特殊情况也可能在公司的某