第四章公司治理

《公司治理学》Poweredby首发：主要课程内容第一章企业制度的演进与公司治理学的诞生第二章公司治理学的理论基础内部治理第三章股东权益及保护第四章董事会制度第五章经理人激励性报酬机制外部治理第六章资本结构与公司融资决策第七章证券市场与控制权配置第八章机构投资者与公司治理第九章私募股权基金与公司治理公司治理模式第十二章公司治理的演进及其模式新兴治理第十章企业集团治理：剥夺型公司治理问题第十一章网络治理：公司治理的延伸公司治理实质及其基本问题学习提示股东大会董事会股东股东股东经理两权分离•需要一个常设机构来执行股东大会的决议•并在股东大会休会期间代表股东对公司的重要经营做出决策企业两权分离后，股东无法对日常经营作出决策，如何放心地将企业交给管理层经营？第4章董事会制度4.1董事会的性质与职能4.2董事会的组成及规模4.3董事会的模式与运行教学目的1、了解董事会制度的起源；2、掌握董事会的性质、议事规则以及董事的权利义务；3、了解董事的分类和独立董事的职能；4、把握董事会的单层制与双层制内涵、成因与发展趋势学习提示基本概念诚信责任独立董事单层制董事会双层制董事会学习提示本章重点董事会的性质与职能董事会的组成董事会的模式本章难点董事会与股东大会的关系独立董事的内涵及作用导入案例：张先生公司的董事会个体企业所有者经营者业务有限责任公司公司股东会董事会张先生张先生李先生经理人无需委托中间机构来看管经理董事会是没有实质意义的，因为股东太少，两个董事直接由两个股东担任，实际上是股东直接行使权利。有限责任公司公司股东会董事会张先生李先生经理人X公司…后来公司股东人数增加为8人，除自然人股东外，还有法人股东，董事会成员已不可能全由股东担任。所以，这时真正需要委托代表自己利益的董事，通过董事会来履行自己的股东权利。导入案例：张先生公司的董事会点评股东如果能够低成本地实施自己的权利，那么实质上就不需要董事会董事会就是股东的一个代理执行机构，需要它是为了节约股东行使所有权的成本第4章董事会制度4.1董事会的性质与职能√4.2董事会的组成及规模4.3董事会的模式与运行4.1董事会的性质与职能4.1.1董事会的性质股东大会的信任托管机构股东大会休会期间公司最高决策机构1、2、集体行动的执行机构3、1、董事会是股东大会的信任托管机构股东大会董事会经理部门部门部门部门监事会提供资本使用资本、创造价值信任托管1、是股东大会的信任托管机构股东会决定董事会人选董事会全权负责公司经营，对股东负责公司经理层•受聘于董事会并受其监督•对董事会负责通管日常经营业务“忠诚义务”：品德情操“勤勉义务”：能力态度诚信责任•诚信责任意味着董事如果不履行对公司的义务，必然对此承担相应法律责任•也可援引“业务判断规则”来免除责任信任托管委托代理案例：董事不是花瓶应尽勤勉义务•因深圳市深信泰丰（集团）股份有限公司在年报中存在虚假记载，未披露依法应当披露的重大事项，证监会对该公司和直接负责的主管人员分别做出行政处罚，同时对该公司的董事丁力业做出给予警告并处3万元罚款的行政处罚，丁力业不服，向法院提起行政诉讼。•北京市第一中级人民法院根据公司法、《上市公司信息披露管理办法》中关于董事职责的规定，认为丁力业作为公司董事，有责任履行董事职责，督促深信泰丰公司认真履行上市公司信息披露的法定义务，并保证信息披露的真实性、准确性、完整性。没有证据证明丁力业已经履行了董事勤勉尽责的义务，故其应当对上述违法行为承担法律责任。据此，法院依法判决驳回了丁力业的诉讼请求。2、是股东大会休会期间公司最高决策机构股东大会董事会股东大会结束后——需要由常设机构执行股东大会决议、履行日常决策职能权力特征董事会中心主义股东大会中心主义没有明确的权利属于股东大会没有明确的权利属于董事会•世界主要法律体系国家基本上采用了董事会中心主义。比如美国法认为，“一切公司的权力应当由董事会行使或者在它的许可下行使”。•我国公司法中股东的权利、董事会的职权均由法律加以确认，但公司法中列举的公司权力是不可能完整的，因此，最终是由股东大会这种非常设性机构来完成。这实际上是股东大会中心主义，造成了效率低下。3、是集体行动的执行机构股东大会董事会美国我国董事会集体董事长个人财产受托人财产受托人经营管理权授予经营管理权授予无“法人代表”概念。董事局主席为董事会决策过程中的召集人董事长为“法人代表”，承担法律责任，支配董事会行动。极有可能导致董事长包揽一切、董事会形同虚设。知识链接：董事会的起源•美国董事会坚持一个传统，围绕长条桌开会。该传统起源于最早的合股公司。英国殖民地时期，在殖民地就像在大英帝国本土一样，监督公司管理的人们要定期聚会。在当时，由于上等家具价钱非常昂贵，几乎没有商人买得起供这些人定期聚会所使用的椅子或桌子，于是，这些人在聚会的时候，就围绕放在两个锯木架上的一条长木板坐在凳子上，正是由于他们开会时使用了临时拼凑的桌子，所以他们被称为“木板桌”（theboard）。而这群人的首领，因德高望重而不需坐在凳子上，被称为坐椅子的人（chair-men）。4.1董事会的性质与职能4.1.2董事会的职能董事会职能的具体体现各国对董事会职能的具体界定1、2、1、董事会职能的具体体现选择与激励经理确保公司财务安全确保信息披露的真实参与公司重组决策关注经营战略制定•董事会从最初的监督职能开始向强调监督和战略决策并重的职能转变监督职能战略决策职能董事会职能证券市场欠发达国家公司董事会重点证券市场发达国家公司董事会重点2、各国对董事会职能的具体界定•英国董事协会对董事会职能的界定（1）确定公司愿景、使命和价值观念；（2）制定战略和结构，确保公司的组织结构适合执行既定的战略；（3）向经理层授权，确保内部控制的有效性；（4）履行对股东和有关利益相关者的责任，确保双向沟通的有效性。•美国商业圆桌会议（1）挑选、定期评估、更换首席执行官，决定管理层的报酬；（2）审查审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划；（3）为高层管理者提供建议与咨询；（4）向股东大会推荐董事候选人名单，评估董事会的工作绩效；（5）评估公司制度与法律、法规的适应性。•美国法律研究所对董事会职能的界定（1）遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深高级管理人员；（2）监督公司的商业行为，检查公司资源管理是否始终如一；（3）审查与批准董事会和高层管理者提出的公司发展计划及行动；（4）执行其他如法律规定的或者董事会根据公司准则规定的职能。2、各国对董事会职能的具体界定第47条规定，董事会对股东大会负责，行使下列职权：①负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；②执行股东大会的决议；③决定公司经营计划和投资方案；④制定公司年度财务预、决算方案；⑤制定公司利润分配和弥补亏损方案；⑥制定公司增减注册资金、发行债券或其他证券或上市方案；⑦拟定公司重大收购、回购本公司股票或者合并、分立、解散方案；⑧决定公司内部管理机构设置；⑨聘任或解聘公司总经理、董事会秘书；根据总经理提名，聘任或者解聘公司副总经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项和奖惩事项；⑩制定公司的基本管理制度；⑾公司章程规定或股东大会授予的其他职权。•中国《公司法》对董事会职能的界定4.1董事会的性质与职能4.1.3董事会与经理的关系董事会主席：董事会牵头人总裁：经营班子负责人•谁兼任CEO，就意味着谁对公司的日常经营活动最后拍板负责•兼任CEO的董事会主席在法律上具有双重身份—董事会成员和经营班子成员董事会经理层领导领导被决策执行“CEO”（ChiefExecutiveOfficer）•在某些公司里，有董事会主席、总裁、CEO三任集于一身的情况。但是，在欧美国家几乎没有见过一个公司里由非董事会主席或总裁的人来任CEO的情况•董事长与总经理或首席执行官的两职状态为：美国93%的公司兼任；英国1/3的公司兼任；中国28%左右的公司兼任（1997）。•在美国，为避免“一山不容二虎”的情况，设置了一个职位叫CEO（ChiefExecutiveOfficer），它准确的意思是“一把手”，对公司的经营事务最后负责。董事会主席和总裁，谁兼任CEO，就意味着谁对公司的日常经营活动最后拍板负责。•一般情况下，CEO由公司的董事会主席担任，这时总裁就是公司的COO（ChiefOperatingOfficer），即“首席运营官”，是公司日常运营事务的主要执行者。也有一些公司是总裁任公司的CEO，这样，董事会主席相对就比较超脱。威尔奇第4章董事会制度4.1董事会的性质与职能4.2董事会的组成及规模√4.3董事会的模式与运行4.2董事会的组成及规模4.2.1董事及其类别董事概念董事分类1、2、董事会主席3、1、董事概念股东大会董事会选举董事即董事会成员，由股东大会选举产生•董事是公司内部治理的主要力量——对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动2、董事分类股东大会董事会经理部门•内部董事（InsideDirector）由股东大会选聘的，属于公司内部高级雇员，负责执行股东大会决议，进行公司日常经营决策的董事•外部董事（OutsideDirector）非企业的职工和管理人员而出任公司的董事，一个当前不被该公司全职雇佣的人部门部门•灰色董事（GrayDirector）执行董事亲属、公司顾问、退休执行董事交叉董事等不具备独立性要求的外部董事•连锁董事（interlockeddirectors）外部董事就职公司中的CEO同时服务于外部董事自身的公司•独立董事（Independentdirector）具备独立性要求的外部董事独立董事内涵•独立董事独立性内涵。独立董事的独立是指董事没有与控制权相关的利益。是相对于CEO•独立董事作用。独立董事制度在解决“内部人控制”和“大股东剥夺小股东”方面可以起到一定的作用。独立董事如果达不到某种关心、谨慎和理智的程度，就应该承担某种职责。•独立董事来源。美国独立董事一般来源于其他公司在任或退休总裁、大学教授、退休的政府高级公务员、律师、会计师等。•独立董事比例。美国《商业周刊》规定：执行董事（内部董事）不超过2名，审计、提名、薪酬委员会中没有执行董事，外部董事不直接或间接从公司领取咨询费，以及不存在连锁董事资格等。美国外部董事的比例越来越大，前500强中1998年比例为78%，1/4的公司只有CEO一人为内部董事；内部董事由1973年的38%下降到1992年的25%。独立董事内涵董事会组成公司名称董事会总人数内部董事人数外部董事人数外部董事组成外部董事比例专家董事人数其他公司现、前任董事长人数投资机构代表人数个人投资者人数IBMAT&T阿莫科英特尔联合技术DEC美国运通19161313111113534521414139891097515555676345412121174%81%69%62%83%91%75%美国七大公司董事会组成人员略表独立董事内涵•其后，国务院国资委也下发文件，在国有控股公司中推行独立董事制度。2006年《公司法》第123条规定，上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。•2001年，中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求2003年6月30日前各上市公司董事会成员中至少应包括1/3的独立董事。案例：“伊利风波”与尴尬的独立董事独立董事；俞伯伟罢免理由；余与公司有咨询业务，违背独立性原则。2004年6月临时董事会宣布解除其独立董事职务•认为罢免原因在于他就国债投资提出意见•是基于独立董事的职责，完全符合公司章程，不存在违规披露问题。•强调独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。俞伯伟3、董事会主席•董事会的召集人就是董事会主席，英文叫Chairman，我们国内把它叫做“董事长”。•董事会主席负责统领董事会，可以说是对股东承担最多责任的人。当然，现在国外很多大公司，董事会主席又兼任着公司经营班子的首脑。•于是，人们提出了怎么区分责任的问题。在这种情况下，在英