劳动用工常见风险

中国劳动保障报社法律事务中心1劳动用工常见风险与应对方略主讲人：鲁志峰中国劳动保障报社法律事务中心主任《劳动和社会保障政策法规专刊》执行主编中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会理事中国管理科学院劳动法研究所副所长北京市劳动争议仲裁委员会仲裁员中国就业促进会法律顾问中国劳动保障报社法律事务中心2一、劳资关系特点与走势分析•1、职工维权意识提高,维权向极端化发展；•2、劳资矛盾向劳政矛盾演化;•3、劳动争议呈”井喷”之势，群体性事件增多；•4、舆论引导不当，使劳资双方心理承受能力失衡；•5、证据的搜集与反搜集意识提高，增加了劳资双方的不信任度；•6、问题员工的管理成为难点；•7、争议从权利之争转向利益之争，争议处理的专业化程度不断提高；•8、对劳动者的保护不断强化，用人单位败诉率居高不下。中国劳动保障报社法律事务中心3风险之一录用条件欠缺与解除的随意性中国劳动保障报社法律事务中心41、试用期管理的误区•A、口头约定试用期；•B、只签订试用期协议;•C、与合同期限不对等；•D、试用期随意解除员工；•E、随意延长；•F、不缴保险。中国劳动保障报社法律事务中心52、风险对策•（1）依法确定试期的期限；•（2）完善设计录用条件；•（3）试用期考核流程要规范；•（4）试用期期限的顺延要明确；•（5）把握试用期解除的法律条件。中国劳动保障报社法律事务中心63、试用期解除要件•《劳动合同法》第39条第一款：劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除。（1）有明确的试用期约定；（2）试用期应当与劳动合同期限相对；（3）有明确的录用条件和岗位职责要求；（4）证据表明劳动者不符合录用条件和岗位要求；（5）解除在试用期内提出。中国劳动保障报社法律事务中心7风险之二档案管理不善风险中国劳动保障报社法律事务中心81、档案在劳动关系体系中重要性•1、档案与劳动关系的关联性；•2、确立劳动关系的顺序原则：•A、劳动合同；•B、工资支付关系；•C、社会保险缴纳关系；•D、档案保管关系。中国劳动保障报社法律事务中心9（一）档案管理不善风险•1、赔偿员工损失：•A、视同缴费年限损失；•B、失业金损失；•C、精神损失。•2、确认劳动关系存续•《企业职工档案管理规定》第十八条：企业职工调动、辞职、解除劳动合同或被开除、辞退等，应由职工所在单位在一个月内将其档案转交其新的工作单位或其户口所在地的街道劳动（组织人事）部门。中国劳动保障报社法律事务中心10（二）档案管理应遵循的原则•1、企业招聘能不接收档案的尽量不接受；•2、员工离职不要以任何理由扣留档案；•3、档案管理应尽保管职责；•4、离职单设计应加入档案转移一项；•5、对历史原因所造成的档案滞留必须作出处理。中国劳动保障报社法律事务中心11（三）处理长期滞留档案的流程•1、确定劳动关系是否解除；•A、停薪留职；•B、请事假；•C、请病假；•D、富余待岗；•2、解除通知送达是否完善；•3、确定是否发出档案转移通知。中国劳动保障报社法律事务中心12风险之三擅自变更劳动合同中国劳动保障报社法律事务中心131、劳动合同变更•1、《劳动合同法》第35条：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。•变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。中国劳动保障报社法律事务中心14口头变更合同•司法解释4第十一条•变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。中国劳动保障报社法律事务中心152、合同变更的常见情形•A、期限变更；•B、工作地点变更；•C、岗位变更；•D、工资变更。中国劳动保障报社法律事务中心163、违法变更合同的后果•1、员工有权拒绝；•2、按原合同继续履行义务；•3、劳动者因此辞职可主张经济补偿金。中国劳动保障报社法律事务中心174、风险对策•1、变更合同，首推协商；•2、掌握单位的岗位变更自主权；•3、掌握单位的薪资变更情形。中国劳动保障报社法律事务中心18岗位变更•A、法定变更；•B、约定变更；•C、管理自主权。中国劳动保障报社法律事务中心19风险之四考勤管理不善风险中国劳动保障报社法律事务中心201、考勤记录的重要性•（1）与旷工解除的关系；•（2）与加班费支付的关系；•（3）与工资扣减的关系。中国劳动保障报社法律事务中心212、考勤方式的类型与选择•（1）人工考勤；•（2）电脑考勤；•（3）员工签到或签字确认方式；•（4）混合考勤；•（5）其他考勤。中国劳动保障报社法律事务中心22A、人工考勤•（1）人工考勤的优劣分析；•（2）如何通过合同提高人工考勤的效力；•（3）人工考勤的注意事项。中国劳动保障报社法律事务中心23B、电脑考勤•（1）电脑考勤的优劣分析；•（2）电脑考勤中存在的主要风险；•（3）电脑考勤应注意的问题。中国劳动保障报社法律事务中心24C、员工签到•（1）员工签到的优劣分析；•（2）员工签到中存在的常见风险；•（3）员工签到应注意的事项。中国劳动保障报社法律事务中心253、考勤管理应注意的事项•（1）考勤方式最好通过合同来确认；•（2）考勤制度的实施部门与责任落实；•（3）考勤记录的唯一性与管理。中国劳动保障报社法律事务中心26风险之五辞退不当风险中国劳动保障报社法律事务中心271、单位违法解除的情形•A、解除事由不存在或证据不足；•B、解除要件流程不完备•C、解除缺乏依据；•D、被解除主体具备特殊性；•E、程序违法。中国劳动保障报社法律事务中心282、通知工会程序•用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。中国劳动保障报社法律事务中心292、违反通知工会程序的后果•司法解释4第十二条:•建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。中国劳动保障报社法律事务中心303、违法解除的后果•用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。中国劳动保障报社法律事务中心314、辞退员工应遵循的三个半原则•事实清楚----证据•法律准确----依据•程序合法----流程•看对象中国劳动保障报社法律事务中心325、风险对策•1、消除武断或主观主义的工作方式；•2、完善《员工奖惩制度》或《劳动合同管理制度》；•3、健全员工解聘程序；•4、掌握常见解除方式的法律要件；•5、有效运用协商机制；•6、解除特殊员工的合同要谨慎。中国劳动保障报社法律事务中心33当您需要内训、顾问、争议代理、规章制度以及劳动合同制定、审查等服务时请联系我们