合同法律风险管理朱忠良

加强合同法律风险管理，防控企业经营风险朱忠良山西经济管理干部学院经理学院院长、教授山西省经济法研究会副会长山西谦诚律师事务所首席合伙人、律师山西省企业法律顾问协会常务理事山西省国资委常年法律顾问太原、长治、晋中仲裁委员会仲裁员电话:（0351）777828613613465008E-mail:[e-mail]朱忠良教授简介•朱忠良，山西经济管理干部学院经理学院院长、法学教授。兼任山西省经济法研究会副会长，山西省法学会经济法研究会副会长，山西省企业法律顾问协会常务理事，山西省国资委常年法律顾问，北京知为先项目管理咨询有限公司高级培训师，山西谦诚律师事务所律师，太原、长治、晋中仲裁委员会仲裁员等。近几年来，曾获得过山西省“科教兴晋先进工作者”、“山西省优秀教师”、山西省高职高专院校“‘双师型’优秀教师”、山西省劳动竞赛委员会“个人二等功”、省直工委“五一劳动奖章”等光荣称号。•朱忠良教授多年来在校内担任MBA研究生班、省级企业工商管理培训班、省管企业青年干部工商管理培训班、县级领导培训班以及学院学历班的有关法学课程的教学工作。•朱忠良教授作为省内外具有相当影响的企业法律实务工作者，30年法学教学实践，28年律师生涯，20年连续担任多家政府、企业常年法律顾问；10多年坚持企业法律风险管理探索，擅长处理公司、合同、劳动合同等法律事务；参与10多项地方性法规立法活动，完成15项包括煤炭企业并购、企业重组改制等专项服务；主持课题、出版著作和发表学术论文30多项；为山西、天津、河北、贵州等省100多家单位和大中型企业开展法律实务讲座及培训活动，为企业防范控制法律风险做出了突出贡献，在省内外赢得了良好的社会声誉，是山西企业法律风险管理的领军人之一。•这是一个显规则的时代，•更是一个潜规则的社会；•遵守显规则而忽视潜规则，•可能难以有太大的发展；•服从潜规则而抛弃显规则，•则最终将走向毁灭之地。•如何遵从和驾驭，•将直接决定一个领导或者组织的生死存亡。•美国通用电气公司原总裁杰克·韦尔奇曾说：“其实并不是公司的业务使我担心，使我担心的是什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。”•要防范和控制生产经营活动中的风险。无事时如有事般提防，方可弥意外之变；有事时如无事般镇定，才能消局中之危。目录一、合同法律风险管理概述二、合同法律风险管理的难点三、合同法律风险管理的策略四、合同法律风险管理的内容五、合同法律风险管理应注意的问题加强合同法律风险管理，防控企业经营风险一、合同法律风险管理概述1.合同的重要性2.企业合同的特点（1）数量多（2）金额大（3）种类杂（4）时间长（5）影响大（6）涉及部门和人员广3.合同法律风险及其管理(1)合同的法律风险，是指企业在订立、履行合同的过程中，未来实际结果与预期目标发生差异而导致企业必须承担法律责任，并因此给企业造成损害的可能性。它往往是由于企业外部的合同法律环境发生变化，或由于企业主体及其员工未按照法律法规的规定或合同的约定行使权利、履行义务而造成的。(2)合同法律风险管理是企业首要的风险管理。合同风险管理就是管理和控制交易风险，这是企业风险管控第一步，全面风险管理中的其他风险管理，都是在此基础上进行。事实证明，企业所面临的风险大多数与合同有关，其发生的后果也影响巨大。(3)合同法律风险具有可控性。与一般风险不同的是，由于合同法律风险发生原因、产生结果具有法定性(约定性)，并且有法律条文的指导，因而具有很强的预见性和可控性，这就可以通过构建全方位的合同法律风险防范体系，把合同法律风险控制在最小的范围内，或从源头上消除隐患。因此，要根据企业所处的行业情况和自身特征，有针对性地构建企业事前防范、事中控制、事后补救的全方位的合同法律风险防范机制。我们可以使用下列三张表来结合企业各部门（单位）的职能或者职责，对其风险状况进行分析：第一张“潜在风险发生可能性”分析表请依照企业风险发生“可能性”的大小，将潜在风险在下表中进行排序。“潜在风险发生可能性”分析表最有可能发生的风险1.2.3.可能发生，但在近期内不会发生的风险1.2.3.不可能发生的风险1.2.3.第二张“潜在风险对企业的损害”分析表请依照潜在风险对企业“损害程度”的大小，将潜在风险在下表中进行排序。“潜在风险对企业的损害”分析表会造成严重损害的风险1.2.3.会造成中等损害，但是能够加以管理的风险1.2.3.会造成轻微损害，并且可以很容易加以管理的风险1.2.3.第三张“最有可能发生严重损害的风险”分析表将前两张表对照，找出共同点，列在下表中。“最有可能发生严重损害的风险”分析表最有可能发生，会造成严重损害的风险1.2.3.最有可能发生，会造成损害，但可以管理的风险1.2.3.可能发生，但在近期不可能发生，会造成严重损害的风险1.2.3.通过以上分析，可以帮助企业识别出应该关注的薄弱环节，以防止它们变成严重问题，同时也为企业的风险管理机制提供考量的依据。二、合同法律风险管理的难点1.合同法律风险防范意识提升难一是缺乏法律和契约意识，合同订立流于形式二是程序上的漏洞主要表现为对合同审查论证把关失严，合同订立程序不规范三是实体上的漏洞主要表现为合同条款模糊不清或主要信息缺失2.职能机构及人才缺失，合同管理职责不清一是机构尚需健全，职能有待强化二是人员配备有待优化，专业素养有待提高3.再造管理流程难，即将法律风险控制手段内置于合同管理环节难。合同法律风险管理是企业内控机制之一，由于企业领导层、管理部门和员工的风险意识不高、管理惰性、经验主义甚至抗拒心理等，加上法律事务机构没有着力构造合适的交流与沟通平台、寓管理于服务之中等原因，新的管理流程运行艰难。4.客户的信用情况收集难。掌握和了解客户的信用情况，是企业从外部来防范合同法律风险的关键。而恰恰在信用评价体系建设方面，我国还尚付阙如，仅有的几条调查收集途径，如工商注册、财务报表、纳税登记查询等，也是障碍重重，真假莫辨。而国外完善的信用评价体系，国内企业尚不能自觉和充分地加以利用。5.约束员工的道德操守难。实践证明，不少合同风险的产生，是由于企业员工自身的道德操守造成的。对此，大多数的企业无能为力，由于行为的隐蔽性，加上取证、定性困难，对员工转签合同谋取私利等行为制约办法不多。6.合同违约责任追究意识淡薄，司法判决执行难。一是有的国有企业由于市场法律意识不够强，依法经营和依法维护合法权利的机制尚待完善，防范、化解市场风险的能力不强。二是由于合同管理方面的漏洞，依法维权力度不大，司法判决执行困难。三、合同法律风险管理的策略1.量身打造合同法律风险管理模式。合同法律风险管理模式有纵向集中模式，即企业由总法律顾问带领法律事务机构统一管理;横向分散模式，即企业各下属单位分别管理;纵横结合模式或“网络”模式，即部分合同风险由法律事务机构统一管理，部分合同风险由各下属单位分别管理。为确保企业内部上下统一、步调一致，从全球发展趋势来看，企业合同法律风险的防范机制正逐渐向由企业总法律顾问牵头的纵向集中模式、纵横集合模式(“网络模式)靠拢。2.制定切实高效的合同管理制度和处理流程。合同法律风险管理体系必须有制度保证，而制度的实施必须具体细化为处理流程。3.利用信息技术进行合同管理。企业的风险由领导层控制，而合同的日常管理主要是由业务部门进行，造成资源分割，领导层无法掌握具体的业务情况，就谈不上有效控制风险。因此，有必要通过信息技术这一有效的手段，来整合这些企业资源，让领导层可以通过合同管理模块，迅速掌握本企业目前一切与合同有关的工作进程，比如哪些合同处在谈判阶段，遇到什么问题?哪些合同条款发生变化?为什么发生变化?哪些合同遇到诉讼问题?合同涉及的哪些法律法规有修改等等，如此，规模再大的企业，其领导层也能轻松从事合同管理，大大降低合同风险，提高审批效率，并且降低管理成本。四、合同法律风险管理的内容1.强化法制观念，提高合同管理意识鉴于一些国有企业经营人员合同法律意识淡薄、业务素质不高的现状，建立培训机制，加强法律培训是关键一环。在法律培训过程中，应充分结合岗位实际需要，对国企管理人员及企管部门、供销部门、财务审计部门等重点岗位的工作人员，加大合同法、企业公司法、财税法、担保法、金融法等经济法律知识的上岗与在岗培训力度，提高他们的法制观念，强化依法营销和市场契约意识。要通过制度化的经济法律知识和营销业务知识专门培训以及人才重组，建设一支精通法律、熟悉业务的专业化经营队伍，建立健全责权利一致的营销责任制度，从而保障国有企业更好地适应市场，参与竞争，保障合同安全，减少合同违约风险，维护合同权益。2.合同管理规章。要想将合同法律风险管理机制打造成为一种长效机制，就必须把合同风险防范纳入企业各项管理制度、工作流程之中，要通过规章制度来规范各部门、各岗位在合同风险防范中的职责，建立和完善合同风险管理制度体系，如《合同管理办法》、《合同专用章管理规定》、《授权委托书证管理规定》、《合同审查、会签、审批管理规定》、《合同纠纷调处管理规定》等，使企业合同管理的各项活动全部纳入法制化、规范化运作的轨道。3.合同管理指南。将国家法律、法规、部门规章和企业政策、标准、规范、规章、制度等细化为合同管理部门、管理员、业务员的行为指南，对其职权职责、管理流程等明晰分解，各司其责、各尽其责。4.授权委托书证管理。企业对外签订合同，应由其法定代表人或授权代理人进行。未经授权，任何人不得以企业名义对外签约，包括除法定代表人之外的其它领导层人员。而法定代表人直接签约不多，主要是委托代理人办理，这就有必要建立一整套合同授权委托制度。根据实际情况，供销业务人员宜发放授权委托证，可在一定时间内多次使用，其它人员发放授权委托书，一事一用。授权委托书证的授权范围、代理权限、有效期限、办理条件、程序等都必须明确，并且要特别对授权委托证的年审、使用、在合同注明编号、遗失补办和交还程序，对方授权委托书证的出具存底等做出规定，并严格管理。5.合同专用章管理。合同专用章使用管理主要包括：签订合同必须使用合同专用章;合同专用章由专人使用、保管;合同专用章应由合同归口管理部门刻制、编号、发放、备案;合同专用章刻制的申请、审批手续;遗失补刻和交还程序;对滥用合同专用章或合同专用章管理不善的责任者的处理等。6.合同文本管理。企业常用的合同文本，必须事先起草印制好，并依法适时修改，如产品或服务销售常用的买卖合同、物资采购常用的买卖合同、外包业务常用的承揽合同等，其它合同文本也有必要准备好规范文本。一事一用的重要合同，要争取起草权，以便更充分地考虑和保护自己一方的权益。使用对方出具或起草的合同文本时，必须交公司法律顾问认真审查。7.健全合同审查机制，实行合同签约人负责制和重大合同履行报告制度，促进依法审慎签约。合同负责单位、合同承办人要对合同的前期调查、谈判、签约、履行、验收、结算等全过程负责；重大合同草案须经评审，企业应成立合同评审委员会，由供销、技术、生产、财务、法律、审计、质量等部门的专业人员组成，就合同草案的商务要件、技术要件、文字表述等进行可行性、合法性、真实性、严密性评判和审查，决定是否修改。合同评审应置于签约之前，而且是必经程序。对履行周期长、标的额大、复杂疑难的重大合同实行计划履行、定期报告制度，及时解决履行过程中出现的问题，维护企业合法权益。要用好法律人才的专业化服务，引入法律中介服务机构参与重大合同项目的审查、论证及谈判；力求合同权利义务明晰，违约责任条款完整，最大可能的降低合同风险，提高合同成功率，维护国有企业权益。8.健全招投标机制，减少合同项目成本。为降低成本，体现公开、公正、公平原则，抑制腐败等，目前大型工程、中型项目甚至小额采购，往往采取招标方式进行，企业也需通过投标来订货、通过招标来采购。有鉴于此，企业要健全并实施招投标机制；强化招投标合同项目的全方位、全过程管理，促进合同的顺利履行。企业必须完善招标、投标管理，成立相应领导小组，制定管理规章，对标书的制作、购买、标底的保密、评标、答辩、开标、中标等依法做出具体