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劳动用工的法律风险与防范劳动用工的法律风险与防范主讲人：冯力主讲人：冯力主办单位：深圳市高新技术产业协会、深圳清华大学研究院11、、直接用工直接用工22、劳务派遣、劳务派遣33、业务外包、业务外包44、非全日制用工、非全日制用工一、一、用工方式选择的法律风险与防范用工方式选择的法律风险与防范深圳市高新技术产业协会1（1）劳务派遣单位《劳动合同法》第五十七条劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。2、劳务派遣《劳动合同法》第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。深圳市高新技术产业协会2（2）劳务派遣协议《劳动合同法》第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。第六十条第一款劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。（3）异地劳务派遣标准案例：河源一家劳务派遣公司招收了30名员工，派到广州工作，劳动合同中约定每月工资1200元。后来有员工提出说广州的最低工资是1300元，双方的约定不合法。但劳务派遣公司解释说劳动合同是在河源签订的，河源的最低工资是850元，双方的约定并没有低于最低工资标准。问题：劳动合同中约定的工资究竟有没有低于最低工资标准呢？深圳市高新技术产业协会3《劳动合同法》第六十一条规定：“劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行”。（4）用工单位义务《法》第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。深圳市高新技术产业协会4（5）劳务派遣的限制¾不得自身派遣《法》第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。《条例》第二十八条用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。¾不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者《条例》第三十条劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。深圳市高新技术产业协会5¾依法解除或终止劳动合同支付经济补偿《条例》第三十一条劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。¾违法解除或终止劳动合同支付赔偿金《条例》第三十二条劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。4、非全日制用工《劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”。深圳市高新技术产业协会6（1）时间限制第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。（2）可以口头协议第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。（3）不得约定试用期第七十条非全日制用工双方当事人不得约定试用期。（4）随时终止用工，无需经济补偿第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。深圳市高新技术产业协会7（5）工资第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。（6）社会保险《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发［2003］12号）10．从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行。对于已参加过基本养老保险和建立个人账户的人员，前后缴费年限合并计算，跨统筹地区转移的，应办理基本养老保险关系和个人账户的转移、接续手续。符合退休条件时，按国家规定计发基本养老金。深圳市高新技术产业协会8《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发［2003］12号）11．从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险，并按照待遇水平与缴费水平相挂钩的原则，享受相应的基本医疗保险待遇。参加基本医疗保险的具体办法由各地劳动保障部门研究制定。12．用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。11、招聘录用条件设计中的法律风险防范、招聘录用条件设计中的法律风险防范◎禁止就业歧视劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。（《就业促进法》第3条）用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。（《就业促进法》第26条）二、招聘过程中的法律风险防范二、招聘过程中的法律风险防范深圳市高新技术产业协会9国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利。用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。（《就业促进法》第27条）用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。（《就业促进法》第30条）◎就业歧视的法律责任违反法律规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼。（《就业促进法》第62条）22、对应聘人员审查时的法律风险防范、对应聘人员审查时的法律风险防范◎劳动者提供虚假学历、虚假工作经历的处理技巧一般认为，劳动者采取提供虚假学历、虚假工作经历的欺诈手段骗取企业与其签订劳动合同，所签合同应属无效。但《劳动合同法》对此有所突破，第39条规定：劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，用人单位也可以提出解除劳动合同。处理技巧：企业具有选择权，（1）可以直接主张劳动合同无效；或（2）以此为由提出解除劳动合同。深圳市高新技术产业协会1033、录用通知书操作的法律风险防范、录用通知书操作的法律风险防范【案例】邓某于2004年2月9日入职电源公司，任亚洲区采购部经理。在其入职前的2004年2月4日，电源公司发给了邓某一份录用通知，列明了邓某到电源公司后的工作岗位、工资收入、福利待遇，并特别说明邓某还有权参与当地的激励机制，2005年度（2005年3月31日终止）完成目标后的奖金可达人民币180000元的10%。后来邓某入职后双方签订的劳动合同中没有奖金的约定2005财政年度电源公司的经营目标实现了；2005年3月，电源公司对员工进行了表现评估，2005年6月7日对评估结果优异的员工做出发放特定数额的2005财政年度奖金的决定，并于6月22日通过银行转帐的方式支付了该奖金。电源公司以邓某的工作表现明显不足以使其参加表现评估程序为由，没有对邓某进行表现评估，也就没有支付邓某2005财政年度奖金。邓某主张，电源公司应按照录用通知上的约定发放其2005年度的奖金。电源公司则主张录用通知仅说邓某有资格参与奖金的分配，并不代表公司一定要向其支付奖金；具体是否发放奖金，企业有权根据经营情况和员工业绩来确定，并不是每个员工都有；邓某没有达到业绩要求，所以没有支付邓某奖金。双方就此发生争议，邓某向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。深圳市高新技术产业协会1144、入职登记的办理及其重要作用、入职登记的办理及其重要作用主要环节：员工本人填写《入职登记表》通过《入职登记表》取得几项重要信息：（1）员工入职时间（2）员工承诺项目A、有效送达地址的确认；B、诚信承诺。5、订立劳动合同的程序（1）向劳动者告知本单位信息和进行员工背景调查《劳动合同法》第八条用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。主要包括学历水平、工作经历、综合素质、与原单位劳动关系状况等内容深圳市高新技术产业协会125、订立劳动合同的程序背景调查的渠道：（1）通过公安、街道、居委等核查身份信息；（2）通过教育局、学校等核查学历信息；（3）通过原单位核查工作表现、劳动关系等；（4）通过医疗机构进行录用前体检；（5）关键岗位委托专业机构调查。案例：一家公司向社会公开招一名“汉语言文学”专业的大学本科毕业生，冰冰面试表现优秀并提供了大学毕业证，被公司招用并签订了为期两年的劳动合同。冰冰在工作中很快成为“白骨精”，被评为“优秀员工”。一年多过去了，公司在一次偶然的机会中发现冰冰的大学毕业证是伪造的，于是解除了冰冰的劳动合同。冰冰不服，认为自己平时的工作表现证明自己完全能胜任工作，网络公司不能解除自己的劳动合同，即使解除也应支付经济补偿，于是到人社部门投诉。问题：能解雇冰冰吗？是否需支付经济补偿？深圳市高新技术产业协会13相关法律规定：《劳动合同法》第二十六条规定：“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的……”。第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的……”第八十六条劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。单位能举证的就可以解除，无需经济补偿。5、订立劳动合同的程序（2）拟定和发出签约通知（3）准备合同文本及签约深圳市高新技术产业协会14三、不签订劳动合同的法律风险与防范三、不签订劳动合同的法律风险与防范建立劳动关系应当订立劳动合同劳动合同八项必备条款不签订劳动合同–超过1个月不签订劳动合同的支付2倍工资–满1年仍不签订劳动合同的视为已经订立无固定期限劳动合同劳动者不签订劳动合同的处理《条例》第五条规定：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。《条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向