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1-1软件企业知识产权管理考前复习考前复习2010年5月软件知识产权2SoftwareIntellectualProperty关于成绩计算考勤10%，作业20%，合计30%；期末考试占70%1-2软件企业知识产权管理3SoftwareIntellectualProperty期末考试开卷题型填空题（共20分，每空格1分）选择题（每题有一个或多个正确选项，共18分，每空格3分）名词解释（共12分，三题，每题4分）简答题（共22分，共4题）论述题（12分）分析题（共16分）4SoftwareIntellectualProperty第一章内容1.1知识产权的概念1.2我国知识产权保护现状1.3知识产权的特征1.4知识产权管理的内容1.5软件企业知识产权管理的对象1-3软件企业知识产权管理5SoftwareIntellectualProperty考试要点1.1知识产权的概念1.3知识产权的特征1.4知识产权管理的内容6SoftwareIntellectualProperty知识产权的概念知识产权(intellectualproperty)，又称为智慧财产权，是人们对其智力创造的成果所享有的民事权利。传统的知识产权可分为两类：工业产权，包括专利、实用新型、工业品外观设计、商标、服务标记、厂商名称、产地标记或原产地名称、制止不正当竞争等9项内容。著作权，又称为版权或作者权，指作者对其创作的作品享有的人身权和财产权。随着科学技术的迅速发展，知识产权保护对象的范围不断扩大，不断涌现新型的智力成果科学发现权：具有法律地位，但很难归属1-4软件企业知识产权管理7SoftwareIntellectualProperty知识产权的特征知识产权客体的无形性知识产权的客体是无形的智力创造性成果，它是一种可以脱离其所有者而存在的无形的信息。不因多个主体的使用而使该知识产权遭受损耗或灭失某些知识产权具有财产权和人身权的双重性如著作权，其财产权属性主要体现在所有人享有的独占权或者排他权以及许可他人使用而获得报酬的权利；其人身权属性主要是指署名权等。可以买卖或抵押人身权属性主要指署名权某些知识产权仅具有单一的属性：发现权只具有名誉权属性，不具有财产权；商业秘密只有财产权属性，不具有人身权属性8SoftwareIntellectualProperty知识产权的特征（续）依法审查确认性由于无形的智力成果不像有形财产那样直观可见，因此确认这类智力成果的财产权及其法律保护需要依法审查确认专利：国家专利局商标权：国家商标局软件著作权：国家版权局1-5软件企业知识产权管理9SoftwareIntellectualProperty知识产权的特征（续）独占性或者排他性由于智力成果具有可以同时被多个主体所使用的特点，因此大多数的知识产权是法律授予的一种独占权，具有排他性，未经其权利人许可，任何单位或个人不得使用，否则就构成侵权。例外：商业秘密不具备完全的财产权。不能禁止第三人使用其独立开发完成的或者合法取得的相同技术秘密地域性各国主管机关依照其本国法律授予的知识产权，只能在其本国领域内受法律保护。《伯尔尼公约》和《世界版权公约》：保护公约成员国的国民作品10SoftwareIntellectualProperty知识产权的特征（续）时间性知识产权都有法定的保护期限，一旦保护期限届满，权利即自行终止，成为社会公众可以自由使用的知识。发明专利：20年实用新型和外观设计专利权：10年著作权：作者终生及死亡后50年商标权：10年，提前6个月申请续展注册1-6软件企业知识产权管理11SoftwareIntellectualProperty知识产权管理知识产权管理贯穿在企业对知识产权的开发、运用和保护的整个过程。知识产权管理内容：知识产权管理部门的设立知识产权管理战略的制订知识产权管理制度的建立企业知识产权侵权的处理等等12SoftwareIntellectualProperty第二章内容2.1软件的著作权2.2与软件相关发明的专利权2.3商业秘密的不正当竞争行为的制止权2.4软件名称标识的商标权1-7软件企业知识产权管理13SoftwareIntellectualProperty考试要点软件知识产权的概念各种软件知识产权的定义、保护范围2.1软件的著作权2.2与软件相关发明的专利权2.3商业秘密的不正当竞争行为的制止权2.4软件名称标识的商标权14SoftwareIntellectualProperty著作权保护的基本原则著作权保护的基本原则创意和表达分离的原则，即著作权保护创意的表达，却不保护创意本身。我国的法律和有关国际公约认为：计算机程序和相关文档，程序的源代码和目标代码都是受著作权保护的作品著作权法保护不能扩大到开发软件所用的思想、概念、发现、原理、算法、处理过程和运行方法举例参照他人软件的技术功能，独立地开发出表达不同的程序，这种做法并不违反著作权法，但对软件进行修改属于著作权人的专有权利。1-8软件企业知识产权管理15SoftwareIntellectualProperty专利法保护的客体能够获得专利权的发明应具备新颖性、创造性和实用性。专利法所称的发明是指对产品、方法或其改进的技术方案。涉及计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础的解决方案。16SoftwareIntellectualProperty他人软件的合法使用合理使用为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权人许可，不向其支付报酬许可使用通过签订软件许可使用合同，许可他人使用软件合同中软件著作权人未明确许可的权利，被许可人不得行使1-9软件企业知识产权管理17SoftwareIntellectualProperty专利法不保护的客体对智力活动的规则和方法不授予专利权智力活动的规则和方法，包括数学方法以及一切属于以人的抽象思维、主观意念或者感觉为特征的非技术性方案。计算机程序代码本身并不是可以申请发明专利的主题，而是著作权的保护对象。18SoftwareIntellectualProperty涉及计算机程序发明创造的专利条件一项涉及计算机程序的发明专利申请可予以专利保护（即具有“可专利性”）必须满足三个必要条件：解决技术问题利用技术手段可以获得技术效果1-10软件企业知识产权管理19SoftwareIntellectualProperty商业秘密保护如果一项软件的技术设计确实达不到授予专利权的法定条件，或者由于不愿意公开自己的技术从而不愿意拿出来申请专利，可作为软件开发者的商业秘密而受到保护。商业秘密的法律保护--反不正当竞争法20SoftwareIntellectualProperty商标权商标权是指权利人对依法注册的商标享有的专用权。未获许可，不得使用他人注册商标；否则就构成侵权行为。商标权的主体：自然人、法人或其他组织商标权的客体：注册的商标注册商标的标记：®TM注1-11软件企业知识产权管理21SoftwareIntellectualProperty第三章内容3.1侵权的法律责任3.2侵权行为3.3法律纠纷的处理方式3.4侵权行为的认定3.5归责原则22SoftwareIntellectualProperty考试要点3.1侵权的法律责任3.3法律纠纷的处理方式3.4侵权行为的认定步骤3.5归责原则1-12软件企业知识产权管理23SoftwareIntellectualProperty法律责任法律责任是指当事人对其违法行为所承担的法律后果。法律责任的特点：确定性，即在什么样的情况下，由谁承担法律责任，以及承担什么样的法律责任，是由法律明确规定的，不能人为地加以更改；强制性，即由国家强制力作后盾保证其实施。引起法律责任的原因：侵权行为违约行为24SoftwareIntellectualProperty法律责任的分类根据有关法律、法规的规定，法律责任分为民事责任行政责任刑事责任民事责任的特点：补偿性，以此使受害人受到侵害的合法权益能够得到恢复或补偿。任意性，权利人对侵权人承担责任的要求是可以选择的，也可以放弃。行政责任的特点：直接的强制性和处罚性刑事责任是昀为严厉的强制方法1-13软件企业知识产权管理25SoftwareIntellectualProperty法律纠纷的处理方式在当事人之间就是否承担法律责任，或承担什么法律责任而产生的纠纷称为法律纠纷。法律纠纷的处理方式：自行解决第三人调解：诉讼外调解，不具有法律效力仲裁：具有法律效力，且具执行力行政处理：行政机关指版权局和工商行政管理局行政诉讼：申请上一级行政机关复审，也可向法院提起行政诉讼民事诉讼：法院刑事诉讼：自诉或检察机关公诉；可附带提起民事诉讼26SoftwareIntellectualProperty侵权行为认定的基本流程第一步，权利及保护范围的确定第二步，分析其保护范围的构成要素第三步，针对被控侵权物提出并确定其权利实现范围第四步，分析其权利实现范围构成要素第五步，将两者被确定的范围和具体构成要素进行对比，准确适用各项判断原则和方法第六步，相同或相似性的判断第七步，作出认定侵权或不认定侵权的结果1-14软件企业知识产权管理27SoftwareIntellectualProperty归责原则归责原则是民事侵权行为法和理论的重要核心，也是人民法院审判民事侵权损害赔偿案件的基本准则。民事侵权归责原则，是指损害事实已经发生，确定侵权人对自己的侵权行为造成的损害是否需要承担民事责任的原则。归责原则不同于赔偿原则归责原则是解决以何根据使侵权人承担责任赔偿原则是责任确定后解决怎样进行赔偿问题28SoftwareIntellectualProperty民事侵权归责原则的内容过错责任原则无过错责任原则公平责任原则1-15软件企业知识产权管理29SoftwareIntellectualProperty过错责任原则过错责任原则，是以行为人过错作为价值判断标准，判断其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。一般的侵权损害赔偿案件应当由主观上有过错的一方承担赔偿责任。主观上的过错是损害赔偿责任构成的基本要件之一。过错责任原则要求把过错作为承担赔偿责任的基础，而不是把过错作为确定赔偿范围的依据。过错责任原则是侵权民事责任的昀基本的归责原则。30SoftwareIntellectualProperty过错推定原则过错推定原则是过错责任原则的一种特殊表现形式适用时机：受害人难以举出证据以证明侵权人的过错。过错推定原则是指在适用过错责任原则的前提下（某些情况下），由损害事实本身推定侵权行为人有过错，并据此确定过错行为人赔偿责任的原则。一般的过错责任的举证责任在受害人；过错推定原则则把举证责任加给侵权人，侵权人须证明自己无过错。多用于著作权侵权损害赔偿案件1-16软件企业知识产权管理31SoftwareIntellectualProperty无过错责任原则无过错责任原则是在法律有特别规定情况下的一种严格责任。它以已经发生的损害结果为价值判断标准，无过错的行为人也要承担民事责任的归责原则。法律确认无过错责任原则：一是规定其过错不用证明二是规定即使无过错也要承担赔偿责任。无过错责任的构成，无须主观过错这个要件。举证责任由侵权行为人承担，但行为人所要证明的并不是自己无过错，而是受害人的故意是致害的原因。32SoftwareIntellectualProperty公平责任原则公平责任原则是指行为人与受害人都没有过错，在损害事实已经发生的情况下，以公平考虑作为判断标准，根据实际情况，由双方当事人公平地分担损失的原则。1-17软件企业知识产权管理33SoftwareIntellectualProperty第四章内容