企业法律制度总结

第2章企业法律制度一、企业的概念一般认为，企业是指依法设立的，以营利为目的从事商品生产经营和服务活动的，独立核算的经济组织。第一节企业法概述二、企业的分类按照不同的标准划分，企业有不同的分类。实践中，主要有法人型企业和非法人型企业两种。什么是法人企业？四条件缺一不可：1、依法成立2、有必要的财产和经费3、有自己的名称、组织机构和场所4、能够独立承担民事责任（最重要）典型的非法人企业：个人独资企业、合伙企业三、我国的企业法律制度我国已经构建了比较完整的企业法律制度，它以《公司法》、《个人独资企业法》、《合伙企业法》、《外商投资企业法》、《企业破产法》等为基本内容。一、个人独资企业法概述二、个人独资企业的设立三、个人独资企业的权利和义务四、个人独资企业的投资人及事务管理五、个人独资企业的解散与清算第二节个人独资企业法1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布,自2000年1月1日起施行个人独资企业法是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。什么是个人独资企业？特征投资主体的单一性内部机构设置简单、经营管理方式灵活非法人企业承担责任的无限性个人独资企业的法律特征个人独资企业的设立甲为下岗工人，决定成立个人独资企业，在筹备企业设立事宜中作出一下规划，其中那些违反法律规定？A如自己财力不足让邻居乙也加入成为企业主B企业的名称为自立公司C听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。D如企业成立后经营不善，则尽快解散企业并不再对企业存续期间的债务承担责任。二、个人独资企业的设立个人独资企业设立的条件投资者为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和生产经营条件有必要的从业人员我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业不具有完全民事行为能力的人国家公务员党政机关有关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员公司高级管理人员（2011年）【考题·多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有（）。A.刑满释放的无业人员甲B.某民营商业银行的工作人员乙C.有不良信用记录的个体工商户丙D.一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。上海冠龙阀门机械有限公司企业所在地名称字号行业组织形式名称组成申请名称预先核准领表办理注册资本验证申请设立登记受理审查核准发照缴纳登记费用办理开业有关事宜公告设立登记程序营业执照签发日期，为个人独资企业成立日期三、个人独资企业的投资人和事务管理（一）投资人只能是自然人某些特定主体不得成为投资人重点：1、个人独资企业投资人对本企业的财产享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。2、个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。——（无限责任）3、登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当以家庭共有财产承担无限责任。（二）事务管理甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。乙企业向丁购买商品的行为有效四、个人独资企业的权利和工商管理（一）权利（二）工商管理登记事项的变更，要进行变更登记五、个人独资企业的解散和清算（一）解散《个人独资企业法》规定了4种情形（二）清算---解散时，应当进行清算1、谁来清算？2、通知和公告债权人（什么时间？）3、财产清偿顺序？4、投资人的持续偿债责任5、注销登记个人独资企业的设立甲为下岗工人，决定成立个人独资企业，在筹备企业设立事宜中作出一下规划，其中那些违反法律规定？A如自己财力不足让邻居乙也加入成为企业主B企业的名称为自立公司C听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。D如企业成立后经营不善，则尽快解散企业并不再对企业存续期间的债务承担责任。2002年10月1日，中国银行职员甲出资10万元，拟设立个人独资企业，取名为武汉红星公司。假设后来该个人独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙负责事务管理，同时规定，凡乙对外签订标的额超过2万元以上的合同，须经甲同意。11月1日，乙未经甲同意，以个人独资企业名义与善意第三人丙签订了购入3万元价值货物的合同。2004年10月1日，因企业连续亏损，甲解散了个人独资企业。2003年2月1日，丁要求甲偿还在企业存续期间所欠其货款1万元。甲以企业已解散为由，拒绝偿还债务。案例演练请问：(1)该个人独资企业的设立过程中有哪些不符合法律要求？(2)乙与丙签订的购入3万元价值货物的合同是否有效？为什么？(3)甲以个人独资企业已解散为由拒不还款，其行为是否正确？为什么？个人独资企业与个体工商户的区别第一、个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固定的生产经营场所而流动经营，而~~~~~~~~~第二、个体工商户的投资者与经营者是同一人，都必须是投资设立个体工商户的自然人。而~~~~~~~~~第三，个体工商户根据规定不能设立分支机构。而~~~~~~~~个人独资企业的总体规模一般大于个体工商户。个人独资企业与个体工商户的区别第四、个人独资企业与个体工商户的法律地位不尽相同。第五、个人独资企业与个体工商户在财务制度和税收政策上的要求也不尽相同。第三节合伙企业法律制度一、概述（一）合伙的概念两个以上的人为了共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。合伙企业法律制度1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过新《》自2007年6月1日起施行（二）合伙企业的概念和分类普通合伙企业---由普通合伙人组成，合伙人对企业债务承担无限连带责任有限合伙企业---由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任补充：连带责任是指两个以上须承担同一民事责任的人，权利人可以对任何一方提出承担民事责任的请求。在向权利人承担责任后，各责任人根据各自的具体情况再分担责任。合伙企业的分类方案一：三人共同出资，共同经营管理，对企业债务承担无限连带责任。方案二：三人共同出资，李军作为负责人，承担无限责任；王宏和吴玲分别以各自的出资为限承担责任。方案三：三人共同出资，李军和吴玲承担无限责任;王宏承担有限责任,但要求不公开自己的姓名。方案四：李军一人出资，聘王宏和吴玲为企业工作。[讨论]李军、王宏、吴玲三人欲合伙办企业：（三）合伙企业法的基本原则（1）协商原则（2）自愿、平等、公平、诚实信用原则（3）守法原则（4）合法权益受法律保护原则（5）依法纳税原则二、普通合伙企业（一）概念指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业特殊情况下，合伙人可以不承担无限连带责任（二）设立1、普通合伙企业的设立条件（1）两个以上合伙人（2）书面合伙协议(10项)（3）出资（劳务）（4）名称和生产经营场所（5）法律、行政法规规定的其他条件合伙企业的设立程序订立合伙协议依约定出资进行设立登记1、合伙企业的名称和经营地点；2、合伙企业的目的和经营范围；3、合伙人的姓名及其住所；4、出资的方式、数额、期限；5、利润分配和亏损的分担办法；6、企业事务的执行；7、入伙与退伙；8、解散与清算；9、违约责任；10、争议的解决方式几个注意问题：1、无民事行为能力人和限制民事行为能力人以及国有独资公司等不能成为普通合伙人。2、出资方式---货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利，也可以用劳务出资3、企业名称中必须有相应的“合伙”字样2、合伙企业的设立登记（1）申请人向企业登记机关提交相关文件（2）企业登记机关核发营业执照（同个人独资）营业执照签发日期，为合伙企业成立日期设立分支机构也要登记登记事项变更，也需要进行变更登记（三）合伙企业财产——独立性；性质为共有1、企业财产的构成（1）合伙人的出资（2）以合伙企业名义取得的收益（如经营）（3）依法取得的其他财产（如接受赠与）2、合伙人财产份额的转让（P35）指合伙人向他人转让在合伙企业的财产份额（1）向外---须经其他合伙人一致同意（2）向内---应当通知其他合伙人（3）同等条件下的优先购买权问题（4）出质——未经合伙人一致同意的出质无效（四）合伙事务执行其他合伙人不再执行事务但对企业重大事务有决策权不执行企业事务的人的权利全体合伙人共同执行1委托一名或数名合伙人执行2合伙企业法规定，除合伙协议另有规定外普通合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业。重大事务的决策权合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意处分合伙企业的不动产改变合伙企业名称转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员;2、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务（1）权利①合伙人享有同等的权利②执行人对外代表合伙企业③不执行的人有监督的权利④查阅会计账簿的权利⑤提出异议和撤销委托的权利（2）合伙人在执行合伙事务中的义务①报告经营状况和财务状况②同业竞争的禁止③不得同本合伙企业交易④不得从事损害本合伙企业利益的活动3、合伙事务执行的决议办法（1）由合伙协议作出约定（2）一人一票，半数以上通过（3）依照《合伙企业法》规定【例题·单选题】某普通合伙企业委托合伙人张某单独执行合伙企业事务，张某定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。对于张某在执行合伙企业事务期间产生的亏损，应当承担责任的是（）。A.张某B.张某和有过错的第三人C.提议委托张某的合伙人D.全体合伙人4、合伙企业的损益分配（1）合伙损益（2）合伙损益分配原则①按约定→协商→出资比例→平均②合伙协议不得约定的情形【例题·单选题】某年3月，甲、乙、丙三人分别出资2万元、2万元、1万元设立A普通合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。12月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。经结算，A合伙企业净资产为3万元。根据《合伙企业法》的规定，应退还甲的财产数额是（）。A.2万元B.1.2万元C.1万元D.0.8万元2、合伙企业和合伙人的债务清偿（1）企业债务如何清除①合伙企业财产优先清偿（先企业，后个人）②合伙人的无限连带责任③合伙人之间的按份债务分担和追偿合伙企业的债务清偿与合伙人的关系应先以其全部财产进行清偿1不足的部分合伙人承担连带清偿责任2合伙人不能以对内的按份性对抗对外的无限连带性3合伙人之间的追偿问题4【例题·多选题】某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是5：3：2。该合伙企业欠丁贷款20万元，合伙企业财产价值为10万元。丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求（）。A.甲全部偿还B.乙全部偿还C.丙全部偿还D.甲偿还5万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元（六）入伙和退伙1、入伙---合伙人以外的第三人加入（1）条件和程序除另有约定外，应当经全体一致同意，并订立书面入伙协议（一）入伙的条件经全体合伙人一致同意，依法订立书面入伙协议原合伙人应当向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任（AD）2、退伙（1）退伙的原因包括：自愿退伙（协议退伙和通知退伙）及法定退伙（当然退伙和除名）注意当然退伙的规定