宪法课件

宪法学武汉大学祝捷所有知识产权保留课程信息授课教师：祝捷联系方式：电话：[phone]邮箱：[e-mail]授课方式：讲授、讨论考核方式：论文指定教材秦前红主编：《比较宪法学》，武汉大学出版社2007年版；祝捷主编：《外国宪法》，武汉大学出版社2010年版。推荐书目人文类1、张君劢：《民族复兴之学术基础》；2、钱穆：《中国历代政治得失》；3、黄仁宇：《资本主义与二十一世纪》；4、赵敦华：《基督教1500年》。推荐书目教材类1、周叶中：《宪法》（第三版），高等教育出版社、北京大学出版社2011年版；2、秦前红：《新宪法学》，武汉大学出版社2008年版；3、周叶中、韩大元：《宪法》（法律硕士教材），法律出版社2006年版；4、陈慈阳：《宪法学》，元照2005年版；5、许育典：《宪法学》，元照2006年版；6、韩大元：《比较宪法学》，高等教育出版社、北京大学出版社2005年版；7、张千帆：《宪法学导论》（第二版），法律出版社2008年版。推荐书目专著类1、吴庚：《宪法的解释与适用》，三民书局2004年版；2、陈新民：《德国公法学基础理论》，山东人民出版社2001年版；3、张千帆：《西方宪政体系》，中国政法大学出版社2000年版；4、江宜桦：《自由民主的理路》，新星出版社2006年版；5、刘山鹰：《中国的宪政选择：1945年前后》，北京大学出版社2005年版；6、应克复：《西方民主史》，中国社会科学出版社2003年版；7、曾令良：《欧洲联盟法总论》，武汉大学出版社2007年版。推荐书目译著类1、[英]戴雪：《英宪精义》，雷宾南译，中国法制出版社2001年版；2、[美]苏珊·邓恩：《姊妹革命：美国革命与法国革命启示录》，上海文艺出版社2003年版；3、[德]施米特：《宪法学说》，刘锋译，上海人民出版社2005年版；4、[日]芦部信喜：《宪法》，林来梵等译，北京大学出版社2006年版。课程结构专题一：学而言“宪”：宪法的概念与基本假设专题二：宪法价值：民主·法治·人权专题三：宪法原则专题四：基本权利的保障原则专题五：基本权利的功能、审查密度与效力专题六：基本权利的体系：基本权利各论专题七：国家权力的构造原理：主权·权力·分权专题八：违宪审查：起源·功能·问题专题一学而言“宪”绪论：“宪法”何以重要？宪法在我国国家政治生活和人民日常生活中起着越来越重要的作用，可以说，宪法已经深度地影响着我们的生活。宪法不仅是国家根本大法，而且是公民的生活方式，我们每个人都是在“宪法地”生活着。专题一学而言“宪”宪法已经深度影响我们的生活（一）宪法事件类型一1、2002.11.8：“十六大”提出依法执政2、2002.12.26：政治局首次学习宪法3、2004.9.16：首都各界纪念全国人大成立50周年大会（二）宪法事件类型二1、2001：“齐玉苓”案引发的宪法适用性探讨2、2001：蒋韬状告中国银行成都分行的平等权第一案3、2003：“孙志刚”案引发的法律合法合宪问题4、2006：重庆最牛钉子户5、2009：水价听证案6、2010：两会雷人言论专题一学而言“宪”一、宪法的含义（一）在中国古代1.一般的法律、法度：“赏善罚奸，国之宪法”（《国语·晋语》）2.优于刑法等一般法律的基本法：“法者，宪令著于官府，刑罚必于民心”（《韩非子》）3.颁布法律、实施法律：“祖述尧舜，宪章文武”（《礼记·中庸》）4.监督：御史台又称“宪台”，御史又称“风宪官”（二）在古代西方1.有关规定城邦组织与权限方面的法律。2.皇帝的诏书、谕旨，以区别于市民会议制定的普通法规。3.有关确认教会、封建主以及城市行会势力的特权，以及它们与国王等的相互关系的法律。专题一学而言“宪”二、几种重要的宪法分类（一）形式意义的宪法与实质意义的宪法1、形式意义的宪法：具有宪法典形态的宪法；2、实质意义的宪法：具有宪法特征和宪法效力的成文法、不成文法和惯例的总称；（二）宪法与宪法律（宪章与宪律）1、宪法：关于政治统一体的类型和形式的总体决断；2、根据外在的、次要的、所谓形式的“标记”来加以确定。专题一学而言“宪”思考：宪法修改有无界限？案例：台湾地区“释字第499号解释”的“宪法增修条文”“违宪”案。专题一学而言“宪”三、宪法学的基本假设（一）学科的基本假设黑格尔从知识论的角度对所有的社会科学提出了质疑：1、站在龟背上的大象：是什么支撑大象？2、首尾相连的巨蟒：哪里是巨蟒的头部和尾部？专题一学而言“宪”以上的两点质疑体现了两种真理观：1、符合论：当且仅当命题与事实相符合时命题为真。1）亚里士多德：亚里士多德认为：“每一事物之真理与各事物之实必相合”，“真假的问题依事物对象的是否联合或分离而定，若对象相合者认为相合，相离者认为相离就得其真实；反之，以相离者为合，以相合者为离，那就弄错了。”2）塔尔斯基“T”句式：“sisTifandonlyifp”如：只有当雪是白的时，“雪是白的”这个命题才为真。专题一学而言“宪”2、融贯论（一致论、连贯论）1）主张融贯论的学者认为：判断命题与客观事实的符合，看似容易，但其实主要是凭感觉和经验，而这恰恰是不可靠的。2）莱布尼兹：推理的真理和事实的真理。3）布拉德雷：融贯性包含相容性和相互依赖性这两层意思，亦即一组信念或命题要成为融贯的，它的各个组成部分之间必须是彼此相容的，而且在某些方面是相互依赖的。4）罗尔斯：“反思的平衡”专题一学而言“宪”“明希豪森”困境任何学科都必须建立在一定的学科假设上，这个学科假设是不可怀疑的，否则建立在该学科假设上的学科体系是不成立的。有关法学的几组著名的“假设”1、凯尔森：基础规范；2、施米特：政治决断；3、哈特：承认规则。专题一学而言“宪”（二）宪法学的基本假设宪法学作为一个学科体系，存在着两个基本假设：1、人性恶假设：人性恶是建立宪法各项制度的人性基础，人性恶假设包括两个命题：1）人性都是好利的；2）权力是中性的。人性恶假设的运用：分权制度思考：西方的“三权分立”和孙中山的“五权宪法”有何区别？专题一学而言“宪”2、二元化的假设1）二元化与“一”思想；2）二元化的起源：“上帝的归上帝，凯撒的归凯撒”：——神权与宗教政权的二元化——国家与社会的二元化3）社会契约论。专题一学而言“宪”社会契约论理论的推演方法：1）假设：原始社会是一个混沌的状态（原始状态）：霍布斯的原始状态和洛克的原始状态；2）社会契约：人类结成共同体的章程（宪法）3）洛克：一次契约论卢梭：两次契约论（第一个社会契约是人类结成共同体并成立政府契约，第二个社会契约是人们与政府之间签订的契约）专题一学而言“宪”二元化假设对于宪法学的意义：理清了宪法学中政府、人民和宪法三者的关系：人民制定宪法，宪法产生政府。潘恩：“宪法是一种先于政府的东西，而政府只是宪法的产物。一国的宪法不是其政府的决议，而是建立其政府的人民的决议。”几乎所有的宪法学问题都可以从以上两个假设中推导出来。专题二宪法价值：民主·法治·人权宪法价值有着三个层次的含义：1、宪法具有什么价值；2、宪法促进什么价值；3、宪法的价值评判标准是什么；专题二宪法价值：民主·法治·人权到底有没有普遍适用的“宪法价值”，即是否存在“普世价值”？厘清概念：普世价值不等于普适价值普世价值：全世界普遍承认和遵循的价值，即人类政治文明发展的一般性规律和共通性原理。普适价值：普遍适用、放之四海而皆准的价值。专题二宪法价值：民主·法治·人权1）人们在共同的生产生活中，必然对某些价值产生一致的认识，并总结出若干规律，这是我们必须承认的，因此，普世价值是必然存在的。2）在具体的国家、具体的民族和具体的历史条件下，各国家各民族和各历史阶段的人们对于同一“普世价值”的理解不尽相同，即普世价值在各国家各民族和各历史阶段，有着不同的含义和内容。3）在各国家各民族和各历史阶段，人们对于价值实现的方式、途径和程度有所不同。结论：尽管存在普世价值，但并不存在普适价值，这就要求我们在认识人类政治文明发展一般规律的同时，必须结合我国的具体国情和历史发展阶段的特点。专题二宪法价值：民主·法治·人权宪法价值：民主、法治、人权一、民主萨托利：民主能确有所指吗？（一）民主的词源希腊语：民主＝多数人的统治（二）定义民主的方法1、实体的定义方法：多数人的统治（广场化的民主）；2、程序的定义方法：获取统治正当性的程序（剧场化的民主）；专题二宪法价值：民主·法治·人权（三）民主的分类1、经典分类：直接民主与间接民主2、基于平等的民主与基于自由的民主3、大众民主与精英民主4、选举民主与协商民主以上分类，与其说是对民主的分类，不如说是基于不同的观察角度，对民主模式某一方面特点的概括。专题二宪法价值：民主·法治·人权（四）民主的优点1、避免独裁暴政；（最不坏的制度）2、民主能够保证公民的许多基本权利，广泛地保证公民的自由，较好地实现政治平等；3、民主最能够满足人的自主性，从而有助于人们维护自身的根本利益；4、民主能够促进稳定，保持国家内部的繁荣以及国家之间的和平。（康德：永久和平）专题二宪法价值：民主·法治·人权（五）民主与宪政的矛盾1、民主与法治：民主是否应当遵从法治？2、民主：被掩盖的专制——多数暴政杰弗逊：“一百七十三个暴君必然与一个暴君一样具有压迫性……一个有选举产生的专制政府并不是我们奋斗所寻求的目标……3、稳定性的失灵：对少数权利的漠视专题二宪法价值：民主·法治·人权（六）宪政民主观的提炼与内涵1、宪政民主：以宪政为“先定约束”的民主形态。2、宪政对于民主的“先定约束”并非是束缚了民主。反而是防止主权者在某些时刻并不明智的决定——这种决定有可能是危害民主制本身的。专题二宪法价值：民主·法治·人权宪政民主观的内涵：1、宪政民主制度的基础是至高无上的良性宪法。2、宪政民主制度意味着法治的有限政府及其高效的运作机制；3、宪政民主意味着完善权利保护机制；4、宪政作为一种观念贯彻到统治者的统治行为中；5、宪政民主意味着公民拥有良好的美德。专题二宪法价值：民主·法治·人权二、法治法治一词，寄托了人们对政治文明的无穷遐想。通过法律的治理成为古今哲人对政治终极价值的期待。专题二宪法价值：民主·法治·人权（一）法治思想的源流法治思想比具体的制度更为重要。从这些先哲们的法治思想中可以找到无穷尽的素材，为构建法治社会和实现通过法律的社会治理提供理论资源。专题二宪法价值：民主·法治·人权1、古希腊的法治观柏拉图：哲学王、第二好的国家；亚里士多德：“已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制定得良好的法律。”1）法律至上2）良法之治专题二宪法价值：民主·法治·人权亚里士多德有关良法的标准1、良法的目的应该体现和保障公众利益；2、良法应该体现古希腊人珍爱的自由；3、良法必须能够维护合理的城邦政体的久远。专题二宪法价值：民主·法治·人权亚里士多德常常被忽视的一句话：“就服从良法而言，还得分别为两类：或乐于服从最好而又可能定立的法律，或宁愿服从绝对良好的法律。”1）乐于服从：法治的道德法则；2）宁愿服从：法治的功利法则。专题二宪法价值：民主·法治·人权亚里士多德对法治与人治的论述人的本性是有感情的，但法律恰恰是没有感情的，它不会感情用事；法律是集体智慧的结晶，而多数人的智慧总是优于哪怕是最聪明的立法者；法治可以保证城邦的永久繁荣。专题二宪法价值：民主·法治·人权亚里士多德法治的三要素1、法治是为了公众的或城邦的普遍利益而实行的统治，以区别于为某一个或某一社团的利益实行的宗派统治或专横统治；2、法治是守法的统治，即统治的实现必须依靠普遍的法规，而不是专横的行政命令；3、法治意味着对自愿的臣民的统治，以区别于仅仅靠武力支持的专制统治。专题二宪法价值：民主·法治·人权亚里士多德论法治与自由的关系法治社会的自由不是“各行其愿”的自由，而是受到法律约束的自由，自由与法律的关系不是冲突和矛盾，“法律毋宁说是拯救”。专题二宪法价值：民主·