工程总承包模式下的合法分包方式

第1页共13页普洱市洗马湖全民健身运动场所ppp项目总承包模式下的分包方案编制人：审核人：审批人：编制单位：云南能投缘达建设集团有限公司编制日期：2017年6月4日第2页共13页普洱市洗马湖全民健身运动场所PPP项目总承包模式下的分包方案一、项目概况1、工程名称：普洱市洗马湖全民健身运动场所PPP项目。2、、工程地点：项目以洗马湖为中心，片区规划总面积595.46公顷，东至普洱市旅游环线，北至石龙东路，西至普洱大道，南至菩提路。3、主要建设内容：序号建设内容数值备注1环湖自行车道15Km2健身慢行车道8.5Km3环湖车行道28Km4民族特色健身体验中心、市民健身体验中心、天然氧吧健身场8200M25山体木栈道21783M26滨水木栈道18933M27环湖景观及公共设施亭台楼阁榭、主题雕像等8环湖绿化种植工程518792M2广场、补植、湖湾、绿化9土方工程273716M3场平、营造地形等10给排水及市政管线设施供水、排水、排污、市政管线等4、项目总承包单位：云南能投缘达建设集团有限公司二、合法分包所依据相关法律法规我国现行的法律法规对工程分包进行了严格的管理和约束，这些法律法规主要包括《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》、第3页共13页《建设工程安全生产管理条例》、《招标投标法实施条例》和《房屋建筑和市政基础施工工程施工分包管理办法》等，它们对于违法分包均只有表现形式却没有定义。2014年8月，住建部印发了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》，虽然对违法分包（第8条和第9条）进行了定义并提供了违法分包的认定标准，但因其只适用于建筑工程的施工总承包项目，建设工程的工程总承包项目的合法分包在充分借鉴的基础上还应有更深入的思考。现行法律法规与工程总承包项目的不适应我国建设工程领域市场化的开始是采用DBB方式，即将建设工程分为设计、施工招标和建造等过程，政府相关建设管理制度也是在这一发包方式下逐步建立，国家的法律法规制度与大力推行和倡导的工程总发包模式还存在着不适应，换言之，现行的国家法律法规制度未充分考虑工程总承包这种承发包模式。《建筑法》第29条规定“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。对施工总承包项目的工程分包内容有明确限制，但对工程总承包项目的工程分包内容没有要求。但假若工程总承包商将工程设计和施工均分包，则其变成了纯粹的项目管理者。《合同法》第269条规定“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同”；第272条规定“发第4页共13页包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同”。而工程总承包项目既包括设计，又包括施工，甚至还包括工程采购，显然，《合同法》没有考虑工程总承包项目的合同问题。《招标投标法》第59条中规定“中标人将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反本法规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的，转让、分包无效”。其仅针对施工总承包项目而言，并不包含工程总承包项目。2012年，国家九部委颁布了《标准设计施工总承包招标文件》“通用合同条款”中对工程总承包项目的分包的限制为：“承包人不得将设计和施工的主体、关键性工作分包给第三人”。此与《建筑法》29条第一款有关工程分包的规定存在差异。三、工程总承包项目应有的工程分包体系我国从1984年开始在建设企业实行资质管理，1995年增加了工程施工总承包和专项分包施工企业资质，到目前已初步建立起以工程总承包商牵头负责，专业分包分担专项（业）工程，劳务分包提供劳力的层次分明的总分包管理体系。根据《建筑业企业资质管理规定》、《建筑业企业资质标准》和《建筑法》的规定，施工总承包项目工程分包体系如图3.1所示。3.1施工总承包项目工程分包体系第5页共13页虽然工程总承包企业的资质管理标准还没有出台，但是通过国家有关部门相继颁发的一系列推进工程总承包承发包模式的指导性文件和规定，特别是2016年6月，住建部下发的《关于进一步推进工程总承包发展的若干意见》中第9条和第10条的规定，我国工程总承包项目的工程分包体系如3.2和3.3所示。3.2具有设计资质的工程总承包商工程分包体系3.3具有施工资质的工程总承包商工程分包体系工程发包设计资质施工总承包商设计分包（非主体部分）劳务分包劳务分包工程发包工程总承包商（施工资质）劳务分包设计总承包专业分包（非主体结构、钢结构除外）专业分包（非主体结构、钢结构除外）设计分包（非主体部分）劳务分包设计分包（非主体部分）第6页共13页合法分包基本条件带来的分包困难我国法律法规对合法分包约定的内容表述各不相同，存在一定的差异性。但内容的意思表示基本一致的。归纳如下表所示：在满足国家有关部门对于工程总承包承发包模式的指导性文件和规定，结合普洱市洗马湖全民健身运动中心PPP项目实际情况准备建立分包体系如3.4所示。3.4普洱市洗马湖全民健身运动中心PPP项目分包体系设计分包（非主体部分）劳务分包普洱市洗马湖投资开发建设有限公司云南能投缘达建设集团有限公司道路、房建、绿化、景观、等劳务分包设计总承包专业分包（非主体结构、钢结构除外）设计分包（非主体部分）劳务分包第7页共13页通过比较可以得出合法分包应具备四个基本条件：合同中有约定，或经建设单位认可同意；分包的只能是部分工作，而且是非主体结构的施工；分包单位必须具备相应资质条件；分包单位不得将其承包的建设工程再分包。不具备上述条件之一的分包行为都会被认定为违法分包。如果专业分包过程中分包了主体结构工程，那么这种专业分包就是违法的专业分包。那么什么是主体结构性工程？法律法规中并没有具体给出。《建筑业企业资质管理规定》中将专业分包划分为36个，均未涉及主体性结构工程或非主体结构性工程的概念。比如工程建设领域的专业分包企业分为公路路面工程专业承包企业、公路路基工程专业承包企业、公路交通工程专业承包企业等等，以上各专业承包企业相应地可以承包工程建设中的路面工程、路基工程、公路交通工程。按照规定，所有的单项专业工程都是可以分包的，那主体结构性工程的概念从何而来?另外，如果工程建设的各专业均能够进行专业分包，将所有的专业工程都分包就又形成了转包，这是法律所不允许的。即使法律法规对工程总承包项目的工程分包存在这样那样的不适应和困扰，但因此必须正确把握如下合法分包的基本条件，避免违法分包行为的发生。1.征得建设单位的同意第8页共13页工程总承包商通过投标时在投标文件中载明详细分包计划、订立合同时在工程总承包合同中明确约定或实施过程中及时汇报请示等多种形式与建设单位明确分包的专业工程，并取得建设单位的认可或同意。2.确定可以分包的内容工程总承包商通常是将其非核心业务进行分包。除此，还要结合工程分包能否带来经济效益，业主单位是否同意分包以及工程总承包商的能力、经验等实际情况。对于工程总承包商的分包分为三种，施工（设计）总承包（分包）、专业分包和劳务分包。当从施工发展起来的工程总承包企业将设计全部或部分分包出去后，施工部分可以自己实施完成，也可以对非结构主体工程采用专业分包的形式来完成。当从设计企业脱胎而出的工程总承包企业自己承担设计部分时，可以将施工部分进行施工总承包，也可以选择将所有专业进行分包来完成。简而言之，工程总承包商自己做施工时，结构主体工程不能分包，工程总承包商自己做设计时，施工部分可以全部分包出去，施工总承包分包的只能是非结构主体工程。普洱市洗马湖全民健身运动中心PPP项目工程总承包项目可以分包的内容如3.4所示。3.4云南能投缘达建设集团有限公司可以分包内容第9页共13页3.考量分包商的资格条件选择分包商时对其资格条件应综合考虑下面几个方面：①拥有承担相应工程的企业资质等级。我国对工程建设企业，包括设计企业、施工企业等实行资质管理，企业资质等级是衡量企业综合能力的标准，这是选择分包商最基本的标准。②业绩和具有从事类似工程的经验。现有工程业绩良好者，一般表明能力强；具有经验，能充分估计工程实施过程中可能遇到的风险，并提出适当的应对措施。③工程信誉。工程总承包项目经常会出现“边设计，边施工”的情况，相应可能存在较多的设计变更。若分包商诚信水平差，不仅会增加工程总承包的管理难度，还会增加项目实施过程的成本。第10页共13页④拥有的施工机械。对一些特殊工程，主要施工机械十分重要，分包商若没有这些施工机械，工程施工进度或施工质量得不到保证，就不能承担相应的工程任务。⑤财务状况。承担工程不可避免地要有一定的流动资金，因此，分包商要具有一定承担财务风险的能力。⑥拟派的项目经理和项目部高级管理人员的综合素质，包括能力、经验等。项目经理和项目部高级管理人员的综合素质能反映项目的管理水平，是项目成败的关键因素之一。4.加强对分包商行为的约束在选择分包商时，工程总承包商首先要否决曾有过违法分包行为记录的分包商，其次分包合同中要明确不允许分包和罚则，罚则内容包括对分包商的违法分包行为要纳入企业诚信档案，一定时期内对其接受新项目将带来影响。在项目实施过程中，要重视对分包商的监督和检查，监督、检查施工或设计总承包商和分包商在施工或设计阶段进行分包是否合法以及可能存在的违法分包。对有违法分包行为的分包商满意度评价实行一票否决。四、普洱市洗马湖全民健身中心PPP项目工程分包方案根据普洱市洗马湖全民健身运动中心PPP项目的建设工程内容，以及云南能缘达建设集团有限公司具备的资质情况，避免违法分包行为的发生。准备将项目设计、体育场馆钢结构、玻璃幕墙、消防工程、配变电工程专业分包外其余公司具备资质项目均采用由公司直接组织施工只进行劳务分包的方式。第11页共13页普洱市洗马湖全民健身运动中心PPP项目组织机构李海娜生产安全处负责人：杨正彬经营处负责人：杨光华物资处负责人：项目经理：吕希勇施工企业管理层企业经理：盛波黄永彪财务处负责人：施工企业管理层王凤质量处负责人：总工程师：王壮生产经理：杜元友执行经理：刘朝阳何美艳合同预算部负责人：第12页共13页云南能投缘达建设集团有限公司普洱市洗马湖项目施工总承包现场管理组织机构人员配备表部门名称岗位名称配备人数备注项目班子项目经理1执行经理1房建施工经理1市政施工经理1园林绿化施工经理1商务副经理1总工程师1工程部技术员6施工测量员2测量工人另配分包专业作业队施工作业层综合管理办公室施工总承包现场管理层专业作业队土建施工经理商务副经理工程部质安部合同预算部材料设备部协调管理部市政施工经理总工程师园林绿化施工经理第13页共13页部门名称岗位名称配备人数备注试验员1试验工人另配资料员1质安部质检员2安全员2合同预算部部长1商务副经理兼预算员1合同管理员1材料设备部材料设备负责人1材料员1设备管理员1协调管理部协调管理经理1协调管理员1财务部财务1综合部主任1合计30云南能投缘达建设集团有限公司