公司法(西南政法课件)

2020/5/301西南政法大学本科必修课公司法2020/5/302中国公司法立法概况1993年12月29日通过，1994年7月1日实施；1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日大规模修订，2006年1月1日实施（共219条）。2020/5/303公司法的相关法破产法（2006年8月27日颁布，2007年6月1日施行）证券法（1998年12月29日通过；2004年8月28日修正；2005年10月27日修订，2006年1月1日起施行）2020/5/304推荐阅读资料汤欣：“论公司法的性格——强行法抑或任意法”，《中国法学》2001年第1期。罗培新：“公司法的合同路径与公司法规则的正当性”，《法学研究》2004年第2期。MelvinAronEisenberg,THESTRUCTUREOFCORPORATIONLAW,89Colum.L.Rev.1461(1989).张开平译，载王保树主编《商事法论集》第3卷。2020/5/305新公司法的架构第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节设立第二节组织机构第三节一人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定第三章有限责任公司的股权转让2020/5/306第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节设立第二节股东大会第三节董事会、经理第四节监事会第五节上市公司组织机构的特别规定第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份发行第二节股份转让第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务2020/5/307第七章公司债券第八章公司财务、会计第九章公司合并、分立、增资、减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则2020/5/308导论公司的词源与含义2020/5/309“公司”的词源与含义“司”：司寇、司法、官司、司机、司令（员）、司线（员）、司号（员）——掌管/负责某事务——从行为到行为人（司机、司令、司法部司法考试司）——掌管/负责某事务的组织或机构“公”：公有、公费、公立——公共、公众、全民、集体、国家、“共同”——台湾的分别共有与“公同”共有。共有即公有？从共有到公有，从公有到国有2020/5/3010王桂五：《近百年的信仰翻译的失误——公有制共有制一字之差贻害无穷》公司：国家掌管（官办/公立？）的组织机构？共同掌管的组织机构？归谁所有（所有权）？归谁掌管（管理权/经营权）？2020/5/3011英美公司1.company（英国）：(1)Privatecompany（封闭型公司，而非私有公司，相当于我国的有限公司）(2)Publiccompany（开放型公司，而非公有公司，相当于我国的股份公司）2.Corporation（美国）：(1)closelyheldcorporation同上(2)publiclyheldcorporation同上2020/5/3012第1章总则第1节公司与公司法1.公司的含义（1）公司基本组织形式§2（2）公司人格独立/法人与股东有限责任§3（债权人保护是股东有限责任的题中应有之义）（3）有限责任与合伙的结合2.公司法的功能§1保护功能：公司、股东、债权人、职工首要功能是保护股东尤其是小股东2020/5/3013第2节公司法人的形式要件登记设立与行业主管部门审批§6公司的章程§11营业执照的记载事项§7公司的名称§8公司的住所§10公司的经营范围§12法定代表人§132020/5/3014第3节公司弱势群体保护广义公司治理狭义公司治理只保护股东利益公司的权力（投资和担保）§15、§16股东的基本权利§4与小股东保护§16、§20（2）§21、§22职工的基本权利§17、§182020/5/3015第1节公司与公司法2020/5/30161.公司的含义2020/5/3017（1）公司的基本组织形式2020/5/3018§2本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。【剖析】（一）狭义“公司”：不包括无限公司、两合公司企业形态的历史发展轨迹：个人——合伙——股份公司——有限公司（合伙与股份公司的折中形态）2020/5/3019公司的特征1.封闭性与开放性封闭性：人数较少，规模较小；股权转让限制；进入限制。开放性：人数较多，规模较小；股权自由转让；自由进入。2.人合性与资合性人合性：资合性：2020/5/30202006.3.34下列关于公司分类的哪一表述是错误的？A．一人公司是典型的人合公司B．上市公司是典型的资合公司C．非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D．有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司2020/5/3021（2）法人资格与有限责任2020/5/3022“公司”的法定含义（核心概念）公司法§3（1）公司是企业法人（法律拟制之人legalperson/artificialperson，对应的概念是自然人naturalperson），有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。【公司法人资格】（2）有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任（出资义务）；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任（出资义务）。【股东有限责任limitedliability】2020/5/3023分公司与子公司§14（1）公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。（2）公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。说明：分公司是公司的分支机构，不是严格意义上的公司。2020/5/3024外国公司的分支机构公司法196（1）外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。（2）外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。母公司与子公司：微软（中国）有限公司/微软中国区（子公司）总公司与分公司：美国友邦保险有限公司北京分公司本国公司、外国公司与跨国公司2020/5/302540、民事诉讼法第49条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合本条规定条件的其他组织。民事诉讼法49公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。2020/5/3026民法通则规定的法人条件§37法人应当具备下列条件：（一）依法成立（法律拟制，但依法登记不是法人的充分条件）；（二）有必要的财产或者经费（独立）；（三）有自己的名称（名义）、组织机构（对外代表机构和内部经营管理机构）和场所；（四）能够独立承担民事责任（独立于法人的成员，主要独立于出资人）。2020/5/3027非法人机构以自己名义订立合同民法通则意见107不具有法人资格的企业法人的分支机构，以自己的名义对外签订的保证合同，一般应当认定无效。但因此产生的财产责任，分支机构如有偿付能力的，应当自行承担；如无偿付能力的，应由企业法人承担。2020/5/3028法人的实质要件1.独立财产：股东有限责任的前提相关规定：公司法§20（人格否认）、§36（抽逃出资）、§64（一人公司财产不独立推定）2.独立名义：决策、执行、监督、对外代表以自己的名义（独立）享有权利，承担义务（责任），订立合同，拥有财产，起诉和应诉。2020/5/3029独立财产：转移财产/抽逃出资§20（3）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担（无限）连带责任。§36公司成立后，股东不得抽逃出资。§201公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。刑法159虚假出资、抽逃出资罪2020/5/3030独立财产：财产不独立推定公司法64一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担（无限）连带责任。2020/5/3031滥用法人独立地位/股东有限责任表现形式：虚假出资、抽逃出资、转移公司资产、资产混同（财产不独立）后果：逃避债务，严重损害债权人利益法律规制：股东（行为人）对公司债务承担（无限）连带责任外国相关制度：法人人格否认，直索责任，人格形骸化，揭开公司面纱(liftingthecorporateveil)，刺破公司面纱(piercingthecorporateveil)2020/5/3032揭开公司面纱课外阅读资料1.最高法院首度从程序上揭开公司面纱——三家公司一个法定代表人，企图拖延债务被判败诉（法制网）2.对话新公司法（刘俊海）——如何揭开公司面纱？（法制网）2020/5/3033“个人合伙”的财产、名义与责任民法通则§30个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动（行为、关系///组织、企业）。民法通则§32合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有（并不归合伙所有）。民法通则§33个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。2020/5/3034“个人合伙”的财产、名义与责任§34（1）个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。（2）合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。§35（1）合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产（无限）承担清偿责任。（2）合伙人对合伙的债务承担连带责任（对外连带），法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权（按照出资比例或者协议的约定）向其他合伙人追偿（对内按份）。2020/5/3035“个人合伙”的诉讼主体资格/名义民法通则45（1）起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人，并由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力。（2）未起字号的个人合伙，合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人。合伙人人数众多的，可以推举诉讼代表人参加诉讼，诉讼代表人的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力。推举诉讼代表人，应当办理书面手续。2020/5/3036“合伙企业”的名义、财产和责任合伙企业法2普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业（名义）债务承担无限连带责任。合伙企业法20合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产（而非合伙人的共有财产）。2020/5/3037合伙企业的名义合伙企业法11（1）合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。（2）合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。合伙企业法12合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。2020/5/3038合伙企业的名义合伙企业法95违反本法规定，未领取营业执照，而以合伙企业或者合伙企业分支机构名义从事合伙业务的，由企业登记机关责令停止，处以5000元以上50000元以下的罚款。言外之意：合伙企业或分支机构领取营业执照后（成立），合伙人可以合伙企业或分支机构的名义从事合伙业务。那么，合伙企业是否是法人？是否具有独立的民事主体资格？2020/5/3039合伙企业的名义与合伙人的名义合伙企业法31以合伙企业名义为他人提供担保的，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。合伙企业法68执行事务的合伙人