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母子公司关系及关联交易§1母子公司关系及一般规定§1.1母子公司定义•从严格意义上说，母公司应指混合控股公司，即拥有其他公司的一定数量的股份从而控制其他公司，其本身又从事自己的业务活动的公司。•被母公司拥有一定股份而加以控制的公司，称子公司。德国1965年新股份法规定，凡能拥有或控制其他公司的多数表决权的公司称母公司，而被控制的公司则称子公司。法国1965年《股份有限公司法》规定，如果一个公司掌握另一个公司一半以上的股本，则后者是前者的子公司，前者是后者的母公司。意大利1942年《民法典》中，规定子公司的含义：（1）另一公司因持股的原因能在其普通年会上控制它的主要表决权；（2）另一公司因持股的原因或特殊的合同关系，能对其业务有决定性的影响；（3）另一公司（母公司）所拥有的子公司。日本在《商法典》中规定：若某公司拥有另一家公司半数以上股本则前者是母公司，后者是其子公司。美国1935年《公共事业控制法》规定：任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有10%或更多的数量为另一公司所掌握时，该公司即为另一公司的子公司，另一公司为该公司的母公司。1950年《美国标准公司法》规定，若某公司的每一类股份中，至少有90%已公开发行并售出的股份为另一家公司所拥有，则前者是子公司，后者是其母公司。英国1948年《公司法》规定：下列任何一个条件下，A公司是B公司的控股公司（母公司），B公司则是A公司的子公司。（1）A是B的在册股东，并实际控制B的董事会；（2）A拥有B一半以上的股本；（3）B是A的孙女公司（即A的子公司所有的子公司）。§1.2母子公司关系的法律规定●两种母子公司关系一是集团专门法的母子公司关系，称集团内母子公司关系；二是公司法上母子公司关系，称非集团或事实集团母子公司关系。母子公司关系的一般原则：独立法律实体论各国原则上都认为：母子公司在法律上是独立的，子公司不是母公司的一个部分，而是独立的法人。近半个世纪以来，各国认识到，母公司利用子公司的法律上的独立性，对子公司又不负担责任，这对子公司的其他股东及其债权人而言，是不公平的，因而应对“独立法律实体”原则给予修订。集团专门法上母子公司关系的基本规定——管理关系：母公司负有“谨慎董事”义务。——会计制度：母公司必须制作集团帐薄和集团结算报告。——责任关系：母公司有义务弥补子公司的年度亏损。非集团母子公司关系的基本规定——管理关系：母公司负有“忠诚董事”义务。——会计制度：无强制要求母公司制作包括子公司在内的帐薄式年度结算报告。——责任关系：母公司机构成员和公司一道共同或分别对子公司的不当管理承担无限责任。母子公司关系的实质——出资人与被投资企业之间的关系。——法律主体之间的平等关系。——集团公司与主要成员企业之间的关系。§1.3母公司对子公司的控制手段●控股●企业合同·管理合同·许可证协议·控制合同·利润上缴合同·承包经营合同·租货合同●企业一体化●相互参股●人事参与●系列货款●综合商社●授权经营§1.4母子公司关系管理的目标·整体利益最大化·占有市场，减少竞争·可持续发展·节约交易费用·组合效应·优化资本配置结构·规模经济效益·提高科技含量和产品含量·财务协同效应·其他目标（如社会责任、企业文化）§2母子公司组织结构1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业l环状型组织结构企业集团的环型结构注：1环：核心层；2环：紧密层；3环：半紧密层；4环：松散层§2.1母子公司组织结构类型企业1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业集团的垂直型结构注：１层：核心层；２层：紧密层；３层：半紧密层；４层：松散层l垂直型组织结构1234企业1234企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业集团的复式结构注：1环：核心层；2环：紧密层；3环：半紧密层；4环：松散层。1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。l复式组织结构AB1234商业银行混合型企业集团结构注：1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。（图中小圆代表企业）l混合型组织结构企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业企业图6－7德国放射性企业集团结构l放射型结构l赛格模式：资本控制型深圳赛格集团公司的母子公司模式。资本控制型是指母公司通过投资入股子公司，成为子公司的股东，并且掌握控股权，母子公司之间是投资者与被投资者的关系。§2.2母子公司管理与控制模式图：资本控制型子公司A股东会子公司B股东会其他股东子公司C股东会其他股东其他股东子公司A董事会子公司A总经理子公司A子公司B董事会子公司B总经理子公司B子公司C董事会子公司C总经理子公司C母公司l丰田模式：行政控制型日本丰田汽车公司的母子公司模式。在行政控制型模式中，母公司通过全资投入子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动进行直接控制。图：行政控制型母公司管理部母公司子公司A总经理子公司A子公司A财务部子公司A人事部子公司A产品部子公司B总经理子公司B子公司B财务部子公司B人事部子公司B产品部子公司C总经理子公司C子公司C财务部子公司C人事部子公司C产品部母公司财务部母公司人事部母公司产品部l华诚模式：参与控制型中国华诚集团奥尼斯特电子有限公司的母子公司模式。在华诚模式中，母公司投资控股子公司，而子公司的管理层人员以自然人身份投资参股子公司，使子公司的管理层人员成为子公司的股权所有者，充分调动子公司管理层人员的积极性。图：参与控制型母公司子公司A股东会子公司A董事会子公司A管理人员子公司A子公司B股东会子公司B董事会子公司B管理人员子公司B子公司C股东会子公司C董事会子公司C管理人员子公司Cl方正模式：平台控制型北大方正集团母子公司模式。在这种模式中，母公司通过全资式绝对控股的形式投资子公司，投资额一般不大，子公司成为母公司的“作业平台”，子公司完全按母公司的总体安排，在“平台”上与母公司下属的产品事业部配合，为母公司完成特定的工作（如加工、生产、销售等）；子公司为母公司特定目的而建立的“平台”型企业。图：平台控制型产品事业部1母公司产品事业部2产品事业部3子公司A子公司B子公司Cl母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则模式比较项目资本控制型行政控制型参与控制型平台控制型管理层次中等最多中等最少管理跨度中等最大中等最小风险承担子公司母公司母公司／子公司母公司组织复杂性中等最复杂中等最简单组织正规化低高低中等组织集权化子公司母公司母公司／子公司母公司适用规模大较大中等小命令链强度弱强中等强信息处对称性小大中等中等子公司激励中等弱强中等决策过程相对分权集权分权相对集权目标制定子公司母公司母公司／子公司母公司环境适应性强弱较强中等如何解决冲突股东会董事会行政命令股东会、董事会协调利润中子公司母公司子公司母公司主要适用范围综合性集团多元化经营产业性集团集中化经营高技术集团对子公司能动性或技术较为依赖跨地区性集团营销网络建设§3上市公司的关联交易§3.1关联企业的定义●关联企业是指一定的企业为达到特定的经济目的而通过一定的组织形式所形成的公司之间的联合。——“一定的企业”是指具有法人资格的企业；——“特定的经济目的”是指追求最大的规模效益；——“一定的组织形式”是指通过股权参与、资本渗透、合同机制或其他方式而组成核心层、半紧密层和松散层的企业联合。§3.2上市公司关联交易的界定●上市公司的关联交易是指上市公司与关联人之间进行交易。这是广义的关联交易概念。狭义的关联贸易，即指上市公司与关联人之间进行并达到一定交易量或具有重要影响的交易。关联交易的法律特征•主体的特定性•客体的多样性•量与质的兼顾性§3.3上市公司的关联人●日本。日本国法律规定符合下列之一的为关联人：——一个公司实际拥有另一子公司20%以上50%以下股权；——可严重影响该公司经营和财务策略。《公司法》规定具有下列条件之一的为关联人：——一个公司直接或间接拥有另一个公司25%以上的股权——对公司财务、经营有严重影响——盈利共享——企业合同形成●德国●美国——一个母公司和其子公司；——同一母公司下的子公司之间；——企业和职工福利信托机构；——企业与其主要所有者、管理人员或其直系家庭成员；——联营公司。●中国上市公司的关联人包括法人和自然人（1）持有上市公司50%以上股份的股东；（2）持有上市公司50%以下股份的第一大股东，并能够控制股东大会50%以上表决权的法人股东，或基于股权比例、公司章程或经营协议的规定能够控制公司董事会组成的法人股东；或基于产权关系或契约关系共同行使权利而具有上述行为能力和结果的两个以上股东。（3）与上市公司属于同一集团，并具有下列情况之一者：A．集团公司的子公司；B．集团公司有权决定半数以上董事人选的公司或者有权决定法定代表人人选的企业；C．由上市公司持有20%以上50%以下权益的其他公司或企业法人；D．上市公司的董事、监事、总经理及高级管理人员等人士所担任法定代表人的法人单位。（4）具有下列情况之一的自然人：A．上市公司的董事、监事、总经理及高级管理人员；B．在上述第三种情况下所列示的关联法人单位担任董事、监事、法定代表人、经理；C．持有上市公司10%以上股份的个人股东及其授权代表；D．本条前三项的自然人的父母，年满18周岁，具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。§3.4关联交易的客体（内容）●交易的金额或相应的比例●未结算项目的金额或相应的例●定价政策§3.5关联交易的公允性及不当关联交易的认定●关联交易的公允性——遵循了企业会计准则；——会计处理在当时情况下是适当的；——会计报表资料的汇总和分类是合理的，不过于繁琐或简单；——就全部会计报表来说，足以供参考使用而不致导致误解。●不当关联交易的认定——上市公司与关联人发生了关联交易，这是不当关联交易发生的前提；——违背了公认的公平原则，即交易条件明显高于或低于两个独立的市场主体之间进行的通常交易条件；——侵害结果发生，如果没有对相关利益人的权利或利益产生侵害，则属于正当的关联交易，不为法律所禁止。§3.6上市公司常见关联交易的类型●关联购销1．商品购销给控股股东和非控股子公司2．在关联与非关联公司间的销售安排3．商标使用权、其他工业产权、非专利技术的交易●资产重组1．将不良资产转让给关联公司2．将优质资产转让给上市公司3．资产溢价转让，提高当期效益4．以不良实物资产对外投资5．巨额馈赠●费用分担1．公共费用的随意分摊2．变通广告费用与商标使用费3．研发费用的转移●资产租赁与委托经营1．资产租赁2．委托经营●资金往来与资金占用1．关联方占用上市公司大量资金2．上市公司收取关联方资金占用费3．上市公司将资金存入控股股东的财务公司或结算中心4．存在控股股东干预上市公司资金使用的情况●借款担保1．上市公司为控股股东作担保2．上市公司为控股股东的其他子公司作担保●回避信息披露1．控股股东先收购企业再转手给上市公司2．上市公司与控股股东共用特许经营权3．控股股东无偿或低价赠送、转让股权、资产给上市公司，上市公司转手转让●利润分配1．控股股东代上市公司上交税金、利润2．上市公司向控股股东上缴管理费§3.7我国对上市公司关联交易披露规定●关联交易的情况从已公布2002年年报的1226家上市公司来看，发生各类关联交易行为的有1165家，占95%。在1165家发生各类关联交易的上市公司中，有256家公司既在资本经营活动中发生关联交易，又在产品经营活动中发生关联交易，占22%。在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达1142家，占98%。关联交易已成为严重影响上市公司资产质量和利润真实性的主要因素。对关联方的披露规定——关联方主要应包括：（1）控股股东及其控制或参股的公司；（2）控股股东及主要股东对股份公司有重大影响的法人或自然人；（3）合营企业，联营企业；（4）主要投资者个人、关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供者或与上述