中外司法制度比较

中外司法制度比较主讲：王帅第一章绪论第二章法律体系与司法制度第三章侦查制度第四章检查制度第五章审判制度第六章诉讼程序第七章刑罚制度第八章仲裁制度第九章律师制度第十章违宪审查制度第十一章中外司法审查制度的改革和发展目录01第一章绪论章第一章绪论本章的核心问题：司法制度本章结构：一、司法制度的概念和特征二、司法制度的形成和发展三、司法制度的地位和作用四、司法制度的比较研究的目的和意义一、司法制度的概念和特征（一）概念：所谓司法制度，也就是关于司法机关的性质、地位、职权、任务、组织、人员以及活动原则和运行程序等各方面制度的总称。（二）特征：（递进关系）1、司法制度是关于司法机关的制度2、司法制度是关于司法制度的司法权的制度。3、司法制度是关于司法机关运用司法权进行司法活动的制度。(最核心)一、司法制度的概念和特征司法机关、司法权、司法程序（一）西方：司法机关指审判机关/法院。“一种拥有解决法律冲突权利的政府机构。在大多数国家，被赋予或成功保持着一种与众不同的独立作用。《布莱克威尔政治思想百科全书》司法权：作为审判机关行使审判权，对刑事、民事、行政等案件进行审理和裁判的一种权力。司法程序/活动：”与立法程序、行政程序不同，它的功能在于通过查清纠纷和案件的事实，公布真相，以协助司法机关对于纠纷和案件进行法律处理的一种程序。“来自《牛津法律大词典》一、司法制度的概念和特征（二）中国在中国的宪法和相关法律中，没有直接出现“司法机关”、“司法权”、“司法程序”的字样。但出现了审判机关、审判权、审判程序、检查程序的字样，这也是我国和西方国家的一个区别。二、司法制度的形成和发展（一）形成：1、司法制度不是从来就有的。司法制度随着阶级的产生、国家的形成、法律的出现而产生和形成的一种社会现象。2、“公立救济”和“法律调解”是国家特有的一种活动，它的出现，标志着司法的产生。二、司法制度的形成和发展（二）发展在不同的发展阶段，司法制度建立在不同的经济基础上，为不同的阶级所构建，具有不同的性质。中西司法制度的区别：1、理论基础不同：“三权分立”与“议行合一”（来源：1871年巴黎公社）2、组织体系不同：两部分不同，审判机关的不同（三级制独立还有专门，单一制隶属）；检查机关的不同（不独立法院内部，相对独立）二、司法制度的形成和发展3、职责权限不同：西方的司法权限要远远大于中国（法官判例造法、违宪审查）4、审判模式不同：辩论主义（对审主义）和审问式（纠问式）5、人事任免不同：任免严格和相对弹性较大6、管理体制和司法人员的待遇不同：司法人员不同于职业文官和公务员序列二、司法制度的形成和发展7、工作制度不同审判制度中西方法官享有更为独立主检查制度中“检察长负责制”和“集体领导”8、政党对司法工作的影响作用不同：西方：多党制、两党制，司法与执政党关系密切。中国：由党委提名，国家权力机关任命三、司法制度的地位和作用地位：一个国家司法制度的地位和状况取决于这个国家政治制度的状况。三、司法制度的地位和作用（一）美国—总统制—三权分立司法监督：（联邦法院法官）总统提名国会批准一经任命终身任职非经弹劾不得罢免*违宪审查：法院对国会通过的法律和总统通过的法令有权进行监督，当认为某项法案或法令违反宪法时，有权宣布该法案或法令无效。三、司法制度的地位和作用（二）英国—议会制（议会之母）内阁和法院由议会产生并对其负责。司法监督：相对独立互有交叉：最高法院首席大法官兼内阁成员上议议长违宪审查：议会可以制定、修改、废除任何法律，包括各种宪法性文件：任何一部法律违宪，议会都有权修正或废除。三、司法制度的地位和作用（三）中国—人民代表大会制度司法监督：司法机关由人大产生，对人大负责。各级人大对同级或下级的司法机关进行监督。违宪审查：最高法和最高检无宪法解释权。但2015年新修正的《立法法》第92条—97条确定了全国人大或者法律的制定机关有权对不适当的法律或者法规、规章进行修改。三、司法制度的地位和作用司法制度具有广泛的社会作用1、它维护特定阶级的利益统治阶级意志的体现，维护统治阶级的利益2、它巩固和发展特定的经济基础相适应时,它对经济基础的发展其积极的促进作用。3、它服务于特定的政治体制古代：集权专制政治体制；现代：民主自由的政治体制；三、司法制度的地位和作用司法领域作为社会大系统的小系统，司法制度的系统功能：1、分界功能：区分司法与非司法系统2、组织功能：确定各类司法人员的责—权—利3、输入功能：对各类诉求的甄别4、过程功能：司法活动的运转5、执行功能：通过裁决来执行法律法规四、司法制度比较研究的目的和意义对司法制度进行比较研究的目的：1、获得和增长有关司法制度的知识。2、借鉴别国的经验，促进本国司法制度的改革发展。3、对外开放和对外交往的需要。02第二章法律体系与司法原则单元第二章法律体系与司法原则法律体系结构：一、法系概念二、大陆法系和英美法系的范围和历史发展三、大陆法系和英美法系的主要区别四、中国与西方法律体系的异同一法律体系概念（狭义上）：只一个国家的法律体系，也称为部门法体系，是指一个国家全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部分而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。当代中国司法考试中包含的十四门部门法有：刑法、民法、民事诉讼法、刑事讼诉法、行政法、行政诉讼法、商法、经济法、法理学、国际法、国际私法、国际经济法、宪法、法制史（外加司法制度和法律职业道德）法律体系框架图一法律体系广义上：指某些有着共同特征的不同国家的法律体系所组成的组、群或集体。对当代世界最流行的观点：大陆法系和英美法法系一大陆法系与英美法系的概念和特征概念：大陆法系是在欧洲大陆首先出现发展的，故名大陆法系。（罗马法系/罗马—日耳曼法系/法典法系/成文法系）范围：欧洲大陆的拉丁语系和日耳曼语系国家如法、徳、荷兰等国的殖民地和日本等国。一大陆法系与英美法系的概念和特征英美法系由英国法和美国法两个分系组成又叫普通法系/海洋法系/判例法系范围：英国（除苏格兰）、美国（除路易斯安那）、英国殖民地国家（澳大利亚、新西兰、印度、西非）二大陆法系和英美法系的历史发展（一）大陆法系的产生和发展1、基础：《罗马法大全》，包括《查士丁尼法典》、《查士丁尼法学总论》、《查士丁尼学说汇纂》、《查士丁尼新律》2、发展：文艺复兴，出现注释法学、评论法学和人文主义法学的推动下，成为欧洲大陆的公共法。3、兴盛：资产阶级革命兴盛，使大陆法系发展成为一个分布范围极广的世界性法律。二大陆法系和英美法系的历史发展（二）英美法系的产生和发展1、基础：12世纪形成的普通法，亨利二世（征服者威廉）2、发展：14、15世纪商品经济的发展，人们的某些权利无法通过普通法来实现，新的法律衡平法被创造出来。（相对注重事实公正）3、兴盛：17世纪后普通法和衡平法改革，转变为资本主义法。通过英国殖民地的发展，英美法系取得较大发展。三大陆法系与英美法系区别法律渊源上大陆法典是成文法典，但不包括司法判例。英美法系包括制定法与判例法，且遵守先例。法律分类上大陆法系分为公法与私法英美法系分为普通法和衡平法法典编纂上大陆法系：重视法典编纂，比较系统。英美法系：一般采取单行法律法典，主要为判例法形式。三大陆法系与英美法系区别法院体系上：大陆法系：普通法院和行政法院英美法系：无区分法官任用和职能上：大陆法系通过考试或任命在法学专业学生中选拔，法官忠于法律。英美法系从执业多年的律师中选任，可以援引判例也可制造判例。诉讼程序上：大陆法系：一般实行法官合议制，在庭审处于主导者的地位。英美法系：一般实行独任法官审判制，处于消极中立的地位。三大陆法系与英美法系的主要区别讨论题：你认为大陆法系与英美法系就整体而言各自有那些优缺点？(^.^)提示：制定、适应、法官任职等等大陆法系是一个结构紧密的体系，易于___,但现在社会生活速度快，则______.英美法系法官具有很大的自主权,能够适应_____,但是没有严格概念体系，则_______。四中国与西方法律体系的异同第一，经济基础与社会性质不同第二，根本的指导思想不同第三，形成和发展的历史不同第四，法律分类上的相似和区别第五，法律渊源上的相似与区别第六，司法原则、司法组织、诉讼制度等方面的异同。法律原则：司法公正原则A司法独立原则B法律平等原则C审判公开原则D第二章法律体系与司法原则一司法公正原则起源“灋”，根据东汉许慎所著《说文解字》一书的解释：灋，刑也，平之如水，从水；廌（zhi），所以触不直者去之，从去。法律与中文相对的是拉丁文（jus）、法文（droit）、德文（recht）、意大利文（diritto）、西班牙文（derecho），它们与汉文都有一样的意义都有公平和正义的意义。罗马法律格言“正义只有通过良好的法律来实现”、“法律是善良和正义的艺术”，中国“明镜高悬”成语等，可见司法公正原则早在古代就有所体现。一司法公正原则在中国：主要是体现在实体的方面。此原则表现在事实认定和法律适用的过程之中：司法应以事实为根据，以法律为准绳。《刑事讼诉法》第六条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼必须依靠群众，必须以事实为根据，以法律为准绳。《民事讼诉法》、《行政讼诉法》也有类似的规定。一、司法公正原则在西方：重视程序的公正1、审判官自己不能审理自己，不能审理自己利益有关的案件，保证公平无私。2、应当平等的通知当事人各方，让他们准备陈述或者答辩，给当事人以同等的权利和机会来接受审判。PS：有人把公平正义原则概括为以下几个方面：法律公开审判、当事人有权请职业辩护律师、原告负举证责任、陪审团参与决策、陪审团要写判决理由、判决书公开、当事人有上诉的权利。二司法独立原则概括：世界142部成文宪法的统计，有105部宪法规定司法独立和法官独立。1、最早体现司法独立原则的法律是1701年英国的《王位继承法》：“国王或执行机关（行政机构）非经上下两院的批准，不得将法官免责。”2、18C英国著名启蒙思想家孟德斯鸠“三权分立”原则，将司法独立从理论上予以明确“如果司法权不同立法权和行政权分立，自由也不存在。”二司法独立原则3、在中国：西学东进康有为、梁启超“天赋人权”，“三权分立”。南京临时政府《中华民国临时约法》（1912）“法官独立于审判，不受上级官厅的干涉”这是中国法律上第一次以法律的形式明确司法独立原则。4、我国现在关于司法独立的立法规定：在党和国家的相关文件中，尚未有直接的明确关于我国实行“司法独立”的原则，只有司法机关独立行使职权的提法。二司法独立原则司法独立原则的理解：第一层含义就是政治层面而言，司法独立是司法权独立，来源于孟德斯鸠的三权分立原则。第二层含义是法院独立，是司法权独立的制度表现，它包括法院独立于其他机构与法院之间相互独立。第三层是法官独立，既独立于其他职业的公民，有序强调法官与法官之间的独立，法官独立是司法独立的最高形态。三法律平等原则概念平等司法原则，也即公民在法律面前一律平等，指公民在适用法律上的平等。1776年美国《独立宣言》广告世人：“我们认为这些真理是不言而喻的：人人生而平等，他们都从他们的造物主那边赋予了某些不可转让的权利，其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。”我国第一部《宪法》也明确规定：“中华人民共和国公民在法律上一律平等”从而确立了这一原则。三司法平等原则具体内容：一、法律给予全体公民以平等的保护。（p64）二、法律对于全体公民以统一的适用。三、当事人讼诉地位的平等。原告起诉权，被告抗辩权。原告诉权，被告反诉权。法律对于全体公民以统一的适用。2法律给予全体公民以平等的保护。1当事人讼诉地位的平等。3三司法平等原则具体内容：原告起诉权，被告抗辩权。原告诉权，被告反诉权。四审判公开原则18C意大利法学家贝卡利亚《论犯罪与刑法》中提出“审判应当公开，犯罪的证据应当公开，以便使或许是社会唯一制约手段的舆论能够约束强力和欲望；”针对中世纪秘密审判